Тема: ДОГОВОР КАК ИСТОЧНИК ПРАВА (ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ АСПЕКТ)

Перемены в российском обществе вызывают необходимость широкого использования договора в политической, экономической, социальной сферах общественных отношений, заставляют переосмыслить проблему договора как правового института, по-новому взглянуть на договор в общетеоретическом аспекте. Договор — правовое явление, степень изученности которого, в целом, достаточно высока, но внимание ученых- юристов к различным видам договоров распределено диспропорционально. Преобладают работы, посвященные частноправовому, гражданско-правовому договору, что вполне оправданно и объяснимо. Имеет место быть, слабая разработка проблем договора и договорных отношений в отраслях права, лежащих за пределами цивилистики, а также отсутствие в отечественной юриспруденции общей теории договора. Поэтому, назрела научная необходимость разработать модель комплексного правового института, теоретической основой которого может стать концепция договора как теоретико-правовой категории.
С 90-х годов XX века в юридической науке России начинается осмысление договора как универсального регулятора общественных отношений, обращается внимание на его межотраслевой характер, появляются работы, содержащие комплексный подход к исследованию договора как теоретико-правовой категории. Обращение к договору как теоретико-правовой категории дает возможность для целостного анализа и осмысленного научного обоснования сущности договора, независимо от его видов и отраслевой принадлежности.
Актуальность исследования договора, как института и правовой категории, определяется совокупностью теоретических и практических факторов, определяющих особое место и значение договора в современном общественном развитии, а также тем, что понятие договора давно вышло за пределы юриспруденции, его активно использовала и использует экономическая наука, возрастает интерес к нему со стороны сравнительно молодых социальных дисциплин — политологии, культурологии и др. Во второй половине XX века наметились тенденции к возрождению концепций «социального контрактуализма», провозглашающих принципы договора основой социальных связей, которые являются ни чем иным как современной разработкой теорий общественного договора Т. Гоббса, Д. Локка, Ж -Ж. Руссо и др.
Современная «Контрактуалистская теория» американского философа Джона Ролза, представляет общественный договор как некое актуальное гипотетическое, т.е. условно представляемое, состояние, выражающее согласие людей относительно базовых, конституционных структур общества, ценности прав человека и т.д.
Сегодня категория договора чаще, чем ранее, используется в контексте философских, культурологических, социологических исследований при изучении конвенционных отношений, институтов консенсуса, пакта и других явлений, имеющих отношение к договорной практике. Несмотря на широкое использование договорной терминологии в различных сферах общественной жизни, его изучение средствами различных наук, и, прежде всего, юридических наук, восприятие данного феномена на категориальном уровне продолжает оставаться достаточно «размытым» и неточным. Требуется выявление социальной и юридической природы договора, его сущности, структуры и функций в обществе, присущих ему юридических признаков, историко-правовой анализ развития договора в качестве правового института не только как института отдельно взятой отрасли права, а общетеоретического феномена.
Договор в отечественной юридической литературе давно уже признается в качестве регулятора общественных отношений. И хотя основным источником права по-прежнему остается нормативно-правовой акт, однако договор, и прежде всего нормативный договор (международный договор, коллективный договор и др.), занимает особое место среди источников права. Поскольку, источником права большинством ученых признается, только нормативный договор, то вопрос о признании источником права любого договора как нормативного, так и ненормативного остается предметом дискуссий.
Система источников современного российского права находится в стадии становления. Основным источником права по -прежнему остается нормативно-правовой акт, расширяется сфера применения правового обычая. Активно обсуждается вопрос о признании в качестве источника права судебной практики.
Особое место среди источников права договора, в теоретическом и практическом плане - означает известное ограничение государственной монополии в сфере национального правотворчества и включение в этот процесс ряда других, негосударственных субъектов.
Актуальность исследования системы права и места в ней категории договора, определяется еще и тем, что в правоприменительной деятельности, в частности при разрешении дел судами, в правоприменительных актах и судебных решениях допустимо ссылаться только на официально признанные источники права. В связи с этим особо актуальным представляется официальное признание источником права любого договора как
нормативного, так и ненормативного. Надо сказать, что прецедент подобного рода в современной правовой действительности России имеется. До недавнего времени в обоснование законности судебного рушения можно было ссылаться только на нормативно-правовые акты (законы и подзаконные акты), однако, в связи с принятием Кодекса административного судопроизводства (КАС) и обновлением других процессуальных законов, стало возможным обосновывать законность судебного решения, ссылаясь на судебные акты ВС РФ и ВАС РФ. Таким образом, судебная практика, стала официально признанным источником права.
Обращение к договору не только как к теоретико-правовой категории, но и как к одному из источников права, дает возможность для целостного анализа и осмысленного научного обоснования сущности договора, независимо от его видов и отраслевой принадлежности.
Целью исследования настоящей магистерской диссертации является теоретико- правовое исследование социальной и юридической природы договора как источника права и определение его места и роли в современной системе права.
Для достижения поставленной цели были поставлены следующие задачи:
• Определить общие понятия договора как правового института и системы источников права для чего:
• рассмотреть договор как институт российского права;
• определить сущность, структуру и функции договора в обществе;
• общее понятие системы источников права;
• Проанализировать роль и место договора в системе источников права:
• исследовать категорию договора в правовых учениях;
• определить сущность международных и внутригосударственных нормативных договоров как источников права;
• рассмотреть возможность использования иных договоров как нетрадиционных источников права...
Купить

Комплексный подход к изучению договора как теоретико-правовой категории и его месту в системе источников права , позволили сделать ряд выводов.
1. К изучению договора необходимо подходить с точки зрения традиционно используемых подходов (философского, формально­юридического), и на уровне междисциплинарного исследования.
Различные аспекты тематики договора активно разрабатываются в области социально-гуманитарных наук, что позволяет констатировать: его изучение становится междисциплинарной проблемой, для исследования которой наиболее приемлемо использовать категорию «институт», так как она хорошо отражает интеграционные процессы. Обобщив различного рода концепции, можно утверждать, что отправной, исходной точкой для понимания сути многих институтов является отношение - согласия, возникающее, устанавливающееся между людьми в процессе их жизнедеятельности, то есть договорные элементы присутствуют всегда, а соответственно, есть потребность изучить появление, становление, развитие этих социальных феноменов.
Институт договора в каждом конкретном обществе проявляется по - разному, имеет национальную специфику, обусловленную историческими, политическими, социальными, идеологическими, культурологическими и другими факторами. Выявление его особенностей применительно к российским условиям становится приоритетной задачей во избежание принятия ошибочных решений.
В условиях динамично развивающейся экономики институт договора непрерывно подвергается изменениям, используется не только для того, чтобы регламентировать, но и прогнозировать, управлять общественными, прежде всего экономическими процессами.
Договор не укладывается в те узкие рамки, которые для него устанавливает российская юриспруденция (сделка, соглашение, правоотношение, документ, источник). Это и организационное образование, и (основа интеграционных процессов, и элемент большинства институтов, и устойчивый тип поведения, и процедура разрешения конфликтов, и система норм, и источник нормативного регулирования, и механизм экономического взаимодействия, и идея ценностного характера, представление об «идеальном типе» государства, права, экономики;
2. В самом широком смысле институт договора — это
согласованное поведение, то есть организационные формы деятельности, которые отличаются значительным разнообразием: установление, образование, тип поведения, представление об идеальных
взаимоотношениях, идея ценностного характера, источник права, вид контрактов, средство разрешения конфликтов, основа интеграционных процессов, механизм экономического взаимодействия.
Эволюция института договора как социального явления — это переход от простых форм к сложным системным образованиям, что значительно расширяет границы его использования в различных сферах человеческой деятельности — экономической, политической, правовой, культурной и др. Институт договора формируется как социальная и экономическая взаимосвязь, основанная на согласии, которое выступает как признак возможной справедливости, не обязательно предусматривая равенство и свободу. Гораздо важнее, что договор, как правовая категория выполняет очень важные социальные и экономические функции, которые трудно заменить другими правовыми институтами и категориями...
Купить