Введение 3
Глава 1. Основы правового регулирования аутсорсинга в России 6
1.1. Понятие и признаки аутсорсинга как вида деятельности 6
1.2. Договор аутсорсинга (понятие, признаки, виды) 11
1.3. Особенности заключения, исполнения и расторжения договора аутсорсинга 20
Глава 2. Применение механизмов аутсорсинга в частных компаниях, государ-ственных и муниципальных учреждениях 31
2.1. Правовой механизм передачи государственных полномочий организациям 31
2.2. Механизм аутсорсинга в частных компаниях 43
2.3. Механизм аутстаффинга в частных компаниях 48
Заключение 63
Список использованных источников и литературы 66
Приложение
Актуальность темы. Интенсивная специализация бизнеса, все более широкое применение высокотехнологичных процессов, в частности автоматизации документооборота и учета, привели к необходимости привлечения третьих
лиц - специалистов в той или иной узкой сфере деятельности - для внедрения
таких процессов в деятельность компаний и обеспечения их функционирования. Эта необходимость и стала причиной возникновения первых организаций,
занимающихся исключительно оказанием аутсорсинговых услуг.
Аутсорсинг - относительно новая услуга на российском рынке, возможности и правовые последствия которой еще плохо изучены как самими компаниями, так и государственными органами. Сегодня существует тенденция к передаче внешнему исполнителю не только специфичных функций, но и отдельных бизнес-процессов, способствующих реализации ключевых задач предпринимательской деятельности компаний. Широко применяется аутсорсинг и в
России, особенно в сфере бухгалтерского учета и аудита, рекламной деятельности, юридических, транспортных и переводческих услуг, обеспечения безопасности, IТ-технологий
Отметим, что с 01.01.2016 г. вступили в силу изменения в законодательстве, регулирующие отношения по предоставлению труда работников (персонала), порядок осуществления этой деятельности лицами, предоставляющими
персонал, особенности труда таких работников. С указанной даты закон запрещает заемный труд, под которым понимается труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем
физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника (ст. 56.1 Трудового кодекса Российской Федерации в редакции
Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ2). Тем не менее, в отдельных случаях, предусмотренных законом (части вторая и третья ст. 341.2 ТК РФ), работодатель может временно направлять своих работников другим физическим
1 Трудовой кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ (с изм. от 3 июля
2016 г.) // Российская газета. - 2001. - №2868..
2
Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2014. - № 19. - Ст. 2321.4
лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала) (далее также - договор о предоставлении персонала) для выполнения работниками определенных их трудовыми договорами трудовых
функций в интересах, под управлением и контролем указанных физического
лица или юридического лица.
Отметим, что российское законодательство такого правового института,
как «аутсорсинг», не знает. Но, поскольку одним из основополагающих принципов гражданского права служит свобода договора, то есть право заключать
договоры, не предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации
(далее - ГК РФ), это не является препятствием для его использования. Отсутствие же специального правового регулирования этого института означает, что
договор об аутсорсинге должен быть детально проработан сторонами с точки
зрения налоговых, административных и гражданско-правовых последствий. В
противном случае, компания может столкнуться с рядом неприятных последствий.
Всем вышесказанным определяется актуальность темы настоящего исследования.
Степень разработанности темы. Вопросы правового регулирования аутсорсинга достаточно широко раскрыты в специальной литературе и в периодических изданиях, и рассматривались в трудах Б.А. Аникина, В.С. Витко, М.С.
Власенко, Ю.В. Горшениной, Е.А. Ершовой, И.А. Ещенко, Я.В. Кривого, А.
Нуртдиновой, Л.В. Санниковой, И.С. Шиткиной и др.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при заключении, исполнении и расторжении договора аутсорсинга.
Предметом исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие правовые основы аутсорсинга,
практика их применения, а также литература по вопросам заключения, исполнения и расторжения договора аутсорсинга.
Целью дипломной работы является формирование объективных представлений о правовых основах аутсорсинга в Российской Федерации.
1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: федеральный закон от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ
(с изм. от 7 февраля 2017 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410.5
Исходя из указанной цели, основными задачами дипломной работы являются:
1) раскрыть понятие и признаки аутсорсинга как вида деятельности;
2) охарактеризовать договор аутсорсинга (понятие, признаки, виды);
3) изучить особенности заключения, исполнения и расторжения договора
аутсорсинга;
4) проанализировать правовой механизм передачи государственных полномочий организациям;
5) рассмотреть проблемные аспекты механизма аутсорсинга в частных
компаниях;
6) обобщить проблемы аутстаффинга в частных компаниях.
Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познания (анализ и синтез), общенаучные (в том числе системный метод) и
частно-научные (историко-правовой, формально-юридический, сравнительноправовой) методы.
Приведенные в настоящем исследовании примеры судебной практики
демонстрируют возникающие сложности в практике применения института
аутсорсинга в Российской Федерации.
Структура работы построена с учетом характера темы, а также степени
научной разработанности затрагиваемых в ней проблем. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников и литературы. В первой главе раскрыты основы правового регулирования аутсорсинга в России. Во второй главе осуществлен анализ
применения механизмов аутсорсинга в частных компаниях, государственных и
муниципальных учреждениях.
По результатам проведенного исследования можно сформулировать следующие выводы.
Необходимо констатировать, что в гражданском законодательстве понятие договора аутсорсинга отсутствует, в доктрине нет четкого понимания его
правовой и экономической природы. По нашему мнению, договор аутсорсинга -
это гражданско-правовой договор, конструкция которого сходна с договором
возмездного оказания услуг (либо договора подряда), при этом суть его состоит
в передаче некоторых функций юридического лица от внутренних его подразделений внешним исполнителям.
Договор аутсорсинга сочетает в себе элементы возмездного оказания
услуг и подряда, следовательно, аутсорсинг относится к смешанным видам договоров. Отсутствие специального правового регулирования этого института
означает, что договор об аутсорсинге должен быть детально проработан сторонами с точки зрения налоговых, административных и гражданско-правовых последствий. В противном случае, компания может столкнуться с рядом неприятных последствий.
По нашему мнению, можно выделить следующие специфические признаки договора аутсорсинга, которые позволяют отграничить его от иных видов
договоров: 1. Исполнитель принимает на себя обязанности по выполнению
функций, которые являются одним из видов деятельности заказчика либо осуществление которых необходимо для обеспечения функционирования заказчика как субъекта гражданского оборота; т.е. данные виды деятельности до заключения договора аутсорсинга осуществлялись или должны были осуществляться заказчиком самостоятельно. 2. Договор заключается на длительный
срок. 3. Для исполнителя выполнение функций, передаваемых заказчиком,
является основным видом деятельности либо одним из основных, а также основным источником прибыли. 4. Исполнитель выполняет функции, передаваемые заказчиком, как для данного заказчика, так и для иных лиц. 5. Оказание
услуг по договору аутсорсинга осуществляется «по запросу»: если периодичность оказания услуг заранее установить невозможно, они предоставляются то64
гда, когда у заказчика возникает в них необходимость. 6. Как правило, работники исполнителя, задействованные в исполнении договора, осуществляют свою
деятельность в месте нахождения исполнителя. Если же услуги предоставляются в месте нахождения заказчика (эпизодически или постоянно), то работники
руководствуются в своих действиях указаниями исполнителя как своего работодателя, а не заказчика.
Возможность заключения договора аутсорсинга основана на положениях
п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ, согласно которым стороны могут заключить до-говор как
предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми
актами, а также стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных договоров.
Цель применения аутсорсинга заключается в том, чтобы качество и необходимый объем функций учреждения по крайней мере не снижались, а вот финансовые расходы на их осуществление или хотя бы административные хлопоты, наоборот, уменьшались. Поскольку аутсорсинг в юридическом смысле есть
услуга по предоставлению персонала для выполнения им определенной деятельности в пользу организации-заказчика, для оформления отношений по аутсорсингу используется конструкция гражданско-правового договора возмездного оказания услуг. Услуги аутсорсинга часто используются с целью освобождения штатных сотрудников от рутинной работы и использования их профессиональных возможностей на более важных стратегических участках. Чтобы
цель была достигнута, нужно заранее как можно более конкретно очертить круг
передаваемых привлеченному персоналу обязанностей, обсудить их с компанией-провайдером и предусмотреть переходный период для передачи документов
и ввода в «курс дела».
В целях уменьшения налоговых рисков рекомендуется включить в договор все существенные условия, предусмотренные действующим законодательством, а именно: предмет договора, порядок выполнения услуг и оплаты.
Предмет договора должен быть сформулирован максимально конкретно. В тексте договора надо дословно использовать терминологию Налогового кодекса
РФ. Если деятельность аутсорсера лицензируется, то нужно проверить наличие
лицензии и внести ее реквизиты в текст договора. Операции по оказанию аут65
сорсинговых услуг должны быть правильно оформлены и подтверждены документами (договор; при необходимости - копия лицензии; счет-фактура; акт об
оказании услуг, подписанный обеими сторонами договора).
Особое внимание нужно уделить мерам ответственности. За качество выполненной привлеченным сотрудником работы, а также за соблюдение дисциплины труда последний отвечает перед аутсорсером - своим работодателем - в
рамках трудовых отношений. Поэтому заказчик должен предусмотреть в договоре компенсацию аутсорсером своих возможных потерь, понесенных вследствие некачественной работы привлеченного персонала. Ответственность может быть предусмотрена как в виде возмещения ущерба (включая упущенную
выгоду), так и в виде штрафов (например, при нарушении трудовой дисциплины).
Необходимо также отметить, что, вне зависимости от точек зрения на
правовую природу договора аутсорсинга, полагаем, что заказчиком аутсорсинговых услуг может быть только юридическое лицо или индивидуальный предприниматель; данный договор носит чисто коммерческий характер.
Из вышеизложенного можно сделать вывод, что договор аутсорсинга на
сегодняшний день не имеет достаточного правого регулирования в практике
предпринимательских и трудовых отношений, но, в то время, имеет множество
практических преимуществ, которые, на наш взгляд, значительно преобладают
над недостатками. Правовое регулирование рассматриваемого договора неоднозначно и фактически разрешение дел, касающихся отношений по настоящему договору, опирается на судебную практику, сложившуюся пока весьма в узком направлении. Вместе с тем договор аутсорсинга при правильном подходе к
нему может разрешать многие актуальные проблемы компаний, связанных с
кадровыми вопросами, что, несомненно, положительно повлияет на деятельность всей организации в целом.
Помощь студентам и аспирантам в выполнении работ от наших партнеров
