Содержание
Введение 3-6
Глава 1. Суррогатное материнство по законодательству Российской Федерации (общие положения) 7-28
1.1. Вспомогательные репродуктивные технологии: понятие, виды, история становления 7-13
1.2. Источники правового регулирования суррогатного материнства в Российской Федерации 13-28
Глава 2. Договор о суррогатном материнстве, как основание возникновения правоотношений в сфере вспомогательных репродуктивных технологий 29-58
2.1. Понятие, правовая природа и элементы договора о суррогатном материнстве 29-37
2.2. Особенности заключения и содержание договора о суррогатном
материнстве 37-41
2.3. Проблемы регулирования отношений, возникающих при
применении суррогатного материнства 42-58
Глава 3. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом и перспективы его правового регулирования в России 59-70
3.1. Опыт правового регулирования суррогатного материнства в зарубежных
странах 59-67
3.2. Перспективы развития суррогатного материнства в Российской
Федерации 67-70
Заключение 71-74
Приложение 82-97
Введение
Как родить ребенка, если диагноз звучит суровым приговором: «бесплодие»? Сегодня современные репродуктивные технологии и, в частности, суррогатное материнство успешно помогают таким семьям. Согласно медицинской статистике при помощи методов вспомогательных репродуктивных технологий родилось уже более 4 миллионов детей во всем мире.
В отечественном семейном законодательстве суррогатное материнство признано, как юридический факт. Отмечается, что «лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)». Вместе с тем такие правовые проблемы, как порядок оформления родительских прав, отказ суррогатной матери отдать ребенка, ответственность суррогатной матери за несоблюдение режима и т.д. стали предметом широкого обсуждения отечественными правоведами.
Возникновение проблем правового характера является результатом отсутствия должного законодательного регулирования в области применения ВРТ в силу относительной новизны такового вида ВРТ, как суррогатного материнства.
Актуальность выбранной темы исследования обусловлена тем, что, во-первых, к вопросу вспомогательных репродуктивных технологий отношение неоднозначное. Сторонники считают, что суррогатное материнство дает шанс тем семьям, которые уже совсем отчаялись завести собственного ребенка. Противники полагают, что суррогатное материнство превращает детей в товар, а материнство становится оплачиваемой работой. Во-вторых, отсутствие четкого правового регулирования данного вида ВРТ порождает такие правовые вопросы, как, например, является ли суррогатное материнство исключительно методом терапии бесплодия или в качестве заказчиков могут выступать и женщины, не желающие вынашивать ребенка самостоятельно; имеет ли суррогатная мать право на прерывание беременности; кто будет нести ответственность за рождение больного ребенка.
Цель работы заключается в научном рассмотрении проблем правового регулирования суррогатного материнства в Российской Федерации и за рубежом на основе всестороннего анализа как российского, так и зарубежного законодательства, а так же научных трудов отечественных и зарубежных правоведов; материалов правоприменительной практики, сложившейся в центрах экстракорпорального оплодотворения, отечественной и зарубежной судебной практики, посвященных теме вспомогательных репродуктивных технологий.
Для достижения указанной цели в диссертационном исследовании поставлены следующие задачи:
• определение понятие ВРТ, суррогатного материнства и договора о суррогатном материнстве;
• провести комплексный анализ российского и зарубежного законодательства по вопросам, связанным с регулированием суррогатного материнства;
• определение правовой природы договора о суррогатном материнстве, раскрытие его содержания, порядка и условий заключения;
• обозначить и сравнить точки зрения отечественных правоведов по проблемам и особенностям регулирования договора о суррогатном материнстве;
• исследовать опыт правового регулирования суррогатного материнства в зарубежных странах и сравнить с отечественным опытом;
• определить перспективы развития суррогатного материнства в Российской Федерации.
Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в сфере применения суррогатного материнства.
Предметом исследования являются нормы права, регулирующие вопросы, связанные с суррогатным материнством, отечественная и зарубежная судебная практика, правоприменительная практика российских клиник по экстракорпоральному оплодотворению, идеи ученых-правоведов.
Методологическая основа исследования заключается в применении всеобщего метода познания - диалектического.
Исследование так же обеспечивается за счет комплексного использования таких методов научного познания, как: исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, статистический, изучение и обобщение судебной и правоприменительной практики, индуктивный, дедуктивный и метод системного анализа.
Новизнаисследования (научная новизна)
диссертационной работы состоит в попытке провести комплексный анализ теоретических и практических проблем, возникающих при применении суррогатного материнства и нахождения путей разрешения спорных ситуаций. В настоящем
исследовании, опираясь на сравнительный анализ отечественного и зарубежного законодательства,
сформулированы предложения по совершенствованию законодательства в области правового регулирования ВРТ.
Теоретическая и практическая значимость заключается в том, что результаты исследования развивают и дополняют юридический понятийный аппарат и могут быть использованы в научных изысканиях, а так же в качестве материала для занятий в учебных заведениях юридического профиля. Практическая значимость выражается в возможности использования данного диссертационного исследования при разработке законопроекта, посвященного урегулированию прав и обязанностей в сфере ВРТ.
Нормативно-правовой и эмпирической основой исследования явились Конституция Российской Федерации, международные нормативно-правовые акты, Семейный кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 21.11.2011 N 323- ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния», приказы Минздрава РФ и постановления Правительства РФ, а так же законодательство зарубежных стран.
Результаты, выносимые на защиту - в данном диссертационном исследовании рассмотрены наиболее часто встречающиеся вопросы, требующие законодательного регулирования на территории Российской Федерации и, предложены пути их разрешения, опираясь на опыт зарубежных стран.
Анализ норм федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» свидетельствует об отсутствии возрастных ограничений семейной пары или одинокой женщины, имеющих право на применение ВРТ. То есть, законодательно вопрос предельного возраста потенциальных родителей не урегулирован. Мы считаем, что так же необходимо урегулировать вопрос о требованиях, предъявляемых к здоровью потенциальных родителей - наличие медицинского заключения об удовлетворительном состоянии здоровья. Считаем целесообразным принятие единого нормативно-правового акта, регулирующим права и обязанности в сфере вспомогательных репродуктивных технологий. Принятие такого документа существенно устранит пробелы в законодательстве и решит спорные вопросы, возникающие при применении ВРТ.
Апробация - основные положения диссертации выносились на обсуждение на кафедре гражданского права и процесса Национального исследовательского Нижегородского Государственного Университета им. Н.И. Лобачевского, опубликованы в научных статьях (журнал «Молодой ученый» выпуск от 16.11.2019г.), докладывались и обсуждались на конкурсе научно-исследовательских студенческих работ в г. Москва на Всероссийской практической студенческой конференции «Школа ответственного родителя». Материалы диссертационного исследования использовались в образовательной деятельности, выразившееся в проведении семинарских занятий у студентов по учебному курсу «Медицинское право», решение задач и проведение тестовых коллоквиумов по указанному учебному курсу.
Структура работы определяется целями и задачами диссертационного исследования, необходимостью логически последовательного и структурированного изложения материала. Работа состоит из введения, семи параграфов, объединенных в три главы, заключения и библиографического списка.
Заключение.
В связи с возрастанием уровня бесплодия в мире, падением репродуктивного здоровья граждан на фоне ухудшения экологии и прочих факторов, сопутствующих урбанизации общества, вопрос применения вспомогательных репродуктивных технологий с каждым днем становится все актуальнее. Цель данной работы заключалась в том, чтобы проанализировать существующий правовой механизм применения института суррогатного материнства в Российской Федерации, соответственно выявить три проблемы, существующие в данной правовой исфере. В соответствии с поставленной целью были обозначены задачи, которые были исследованы в данной работе. Однако, как показало проведенное исследование, мы не готовы к возникающим при суррогатном материнстве последствиям. Основная проблема - в отсутствии структурированности законодательства, посвященному правовому регулированию вспомогательных репродуктивных технологий. Существует необходимость в корректировке действующего массива законодательных актов, регулирующих область применения суррогатного материнства, а точнее издание отдельного нормативного правового акта, который бы охватил все аспекты применения данной технологии, как медицинские, так и юридические.
Анализ понятия «суррогатное материнство», которое закреплено в законодательстве Российской Федерации, и различные трактовки данного термина, используемые научными исследователями, позволяет сделать общий вывод, что суррогатное материнство представляет собой специфический вид договора, родственный договору возмездного оказания услуг, при котором одна сторона - суррогатная мать вынашивает и рожает ребенка, зачатого с помощью половых клеток другой стороны - генетических родителей-заказчиков, а затем передает его последним, а другая сторона - родители-заказчики, в свою очередь, выплачивают первой стороне - суррогатной матери установленную договором сумму денежных средств.
Рассмотрев современное состояние института суррогатного материнства, в рамках данной работы можно сделать следующие выводы по спорным вопросам:
• Определение понятия суррогатная мать. На данный момент законодательно это понятие нигде не закреплено. Предлагается закрепить следующее определение: суррогатной матерью признается женщина, беременность которой наступила в результате оплодотворения оцитов, принадлежащих третьей стороне, сперматозоидами, принадлежащих третьей стороне с последующей имплантацией эмбриона и вынашиванием ребенка.
• Понятие и правовая природа договора суррогатного материнства. Особенно остро стоит вопрос об отсутствии договора о суррогатном материнстве, среди поименованных договоров. Его введение в Гражданский кодекс Российской Федерации видится необходимым, поскольку практика применения аналогии с договором возмездного оказания услуг не в полной мере обеспечивает равенство сторон договора, а также не учитывает все особенности суррогатного материнства как сложного медицинского процесса, требующего проведения большого количества клинических процедур, нуждающихся в постоянном финансовом обеспечении. Под договором о суррогатном материнстве следует понимать - соглашение между заказчиками, желающими стать родителями и суррогатной матерью, согласной на возмездной или безвозмездной основе на искусственное оплодотворение, вынашивание и рождение ребенка, с
последующей его передачей заказчикам. Договор следует считать межотраслевым и смешенным соглашением, которое регулируется нормами как гражданского, так и семейного права.
• Содержание договора суррогатного материнства. В договоре должны найти отражение такие условия, как: стороны договора, их права и обязанности; определение вознаграждения суррогатной матери; участие
заказчиков в материальном обеспечении суррогатной матери; сохранение тайны суррогатного материнства; расторжение договора; ответственность сторон за
неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей.
• В отношении проблемы установления родительских прав и обязанностей по отношению к ребенку, рожденному суррогатной матерью, стоит исходить из интересов ребенка, а не из интересов суррогатной матери.
Генетически суррогатная мать не связана с ребенком. История знает немало случаев отказа суррогатной матери отдавать ребенка потенциальным родителям. Думается, что положение об обязательном согласии суррогатной матери на усыновление ребенка стоит отменить.
В ходе сравнительного анализа законодательства различных стран в сфере суррогатного материнства можно сказать, что разрешая использование метода суррогатного материнства, каждая страна руководствуется главной целью, проводимой им политики в данной сфере деятельности, ставит продолжение человеческого рода, создание семьи. В ходе исследования выявлены следующие проблемы:
1) отсутствие единого законодательного акта, регулирующего отношения в сфере суррогатного материнства;
2) отсутствие законодательной регламентации договора суррогатного материнства;
3) отказ от передачи ребенка суррогатной матерью;
4) отказ заказчиков от ребенка;
5) согласие матери на государственную регистрацию ребенка.
Для решения указанных проблем представляется целесообразным:
1) создание единого Федерального закона «О суррогатном материнстве», в котором будет содержаться детальная регламентация отношений в указанной сфере;
2) выделение нового раздела в ГК РФ «Договор суррогатного материнства»;
3) законодательное закрепление приоритета нареченных родителей, либо установление срока, в течение которого
мать должна дать свое согласие.
осложненных иностранным элементом, стоит отметить, что преодоление коллизионных проблем применения вспомогательных репродуктивных технологий возможно путем унификации законодательств в рамках региональных международных организаций. Причем отдельное внимание
должно быть уделено принципу автономии воли сторон (lexm voluntatis). Выбор правопорядка по регулированию
технологий должен осуществляться
именно на основе принципа lex voluntatis (автономия воли сторон), который занимает важное место в коллизионном регулировании договоров, что нашло свое отражение в рамках международных соглашений. Исключением должны являться лишь случаи, когда выбор сторонами применимого права не отвечает интересам нерожденного ребенка либо никаким образом не связан с договором.
Библиографический дсписок.
• Нормативно-правовые акты.
1. "Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 02.12.2019)
2. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 года)
3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Кишинев, 7 октября 2002 года)
4. Федеральный закон 21.11.2011 N 323-ФЗ (ред. от 29.05.2019) «Об основах охраны и здоровья граждан в Российской Федерации»
5. Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ (в ред. от 03.07.2019)«Об актах гражданского состояния»
6. Приказ (от 30 августа 2012 г. N 107 «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению»
• Судебная практика.
1. Определение «Конституционного Суда РФ от 15.05.2012 N 880-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы
граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния"
2. Решение ЕС от 24 ноября 2005 г. по вопросу приемлемости жалобы N 1615303 "Владимир Лазарев и Павел Лазарев против России"
3. О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей: Постановление Пленума
Верховного Суда РФ N 16 от 16.05.2017
4. Сайт судебной практики США https://supreme.justia.com/cases/federal/us/305/32/
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 N 16 (ред. от 26.12.2017) "О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей"
• Научная литература.
1. Агеева К.А. Проблемы надлежащего исполнения договора суррогатного материнства в современной России // Юридический вестник молодых ученых. 2016. N 2. 5с.
2. Айвар Л. К. Правовое регулирование суррогатного материнства как метод повышения рождаемости //
Политика и общество. 2006. № 2. 8с.
3. Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства / Л.К. Айвар// Адвокат. 2006. №3. 6с.
4. Анцух Н.С. Коллизионные привязки в брачно-семейной сфере: новые подходы в законодательстве стран СНГ // Журнал междунар. права и междунар. отношений. 2013. N 4. 7с.
5. Афанасьева В.Г. Правовое регулирование оказания коммерческих медицинских услуг в США - М., 1995. 3с.
6. Афанасьева И. В. Суррогатное материнство // Медицинское право. 2007. № 2. 8с.
7. Бабкина Е.В., Байбороша Н.С. Возможность унификации коллизионных вопросов брачно-семейных отношений в рамках Содружества Независимых Государств // Актуальные проблемы междунар. публичного дни и
междунар. частного права: Сб. науч. тр. / Белорус.гос. ун¬т; отв. ред. Е.В. Бабкина, А.Е. Вашкевич. Минск: Изд-во БГУ, 2010. Вып. 2. 28с.
8. Бегзи А.М. Договор суррогатного материнства: проблема определения правовой природы. — URL: http://arbir.ru/miscellany/U18S851E55556-
9. Богданова Г.В. Проблемы правового регулирования личных и имущественных отношений между родителями и детьми: дисс. канд. юрид. Наук: 12.00.03 / Г.В. Богданова. — Саратов, 1999. — 181 с.
10. Борисова Т.Е. Договор суррогатного материнства: актуальные вопросы теории, законодательства и практики / Т.Е. Борисова // Российская юстиция. 2009. №4. 4с.
11. Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики: монография. / Т.Е. Борисова. — Москва: Проспект, 2014. — 144с.
12. Брагинский М.И. Основы учения о непоименованных (безымянных) и смешанных договорах. / М.И.Брагинский— Москва: Статут, 2007. — 78 с.
13. Бурдо Е.П. Понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование // Пробелы в российском законодательстве. 2014. N 4. URL:
https://cyberleninka.ru/article/n/ponyatie-surrogatnogo-materinstva-i-ego-pravovoe-regulirovanie
14. Вавилычева Т.Ю. Тенденции развития российской судебной практики по вопросам прав человека в области биомедицины // Прецеденты Европейского суда по правам человека. 2017. N 9. 15с.
15. Витязева. И.И., Бармина И.И., Мельниченко Г.А. Исторические вехи развития методов вспомогательных репродуктивных технологий, основанных на оплодотворении invitro. // Вестник репродуктивного здоровья. 2011.URL:
16. https://cyberleninka.ru/article/v/istoricheskie-vehi- razvitiya-metodov-vspomogatelnyh-reproduktivnyh-tehnologiy-osnovannyh-na-oplodotvorenii-in-vitrow
17. Волкова М. А., Питько Е.В. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства в России и за рубежом / М.А. Волкова, Е.В. Питько // Бизнес в законе. — 2016. №2. 9с.
18. Воронцова С.Н. О наследственных правах суррогатных детей //Бюллетень нотариальной практики. - 2009. - №1. 12с.
19. Герасимов А.В., Афанасьева А.Ю. Проблемы суррогатного материнства по российскому законодательству // Вестник Краснодарского ун-та МВД России. 2014. N 4. 26с.
20. Гландин С.В. О статусе эмбриона человека в свете права на уважение личной и семейной жизни в европейском и российском праве // Закон. 2014. N 4. 12с.
21. Горская Е.Ю. Позиция Конституционного Суда Российской Федерации по вопросу установления родства между родителями и детьми при использовании методов вспомогательных репродуктивных технологий // Семейное и жилищное право. 2015. N6. 12с.
22. Дронова Ю.А. Что нужно знать о суррогатном материнстве. М., 2007. 112 с.
23. Журавлева С.П. Правовое регулирование договора о суррогатном рматеринстве Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. М., 2011. 169с.
24. Журавлева, С.П. Правовая природа договора на суррогатное материнство / С.П. Журавлева // Журнал научных публикаций аспирантов и докторантов. М. 2010. №8. 6с.
25. Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М.: Городец, 2006. 192 с.
26. Кириченко К.А. Современные теории оснований возникновения родительских прав // Семейное и
жилищное право. 2008. N 6. 41с.
27. Кокорин А.П. К вопросу о получении согласия суррогатной матери на запись родителями ребенка и супругов, предоставивших свой генетический материал // Семейное и жилищное право. 2010. N 1. 41с.
28. Коломиец А.С. Основания наступления „гражданско- правовой ответственности„ по договору суррогатного материнства // Наука. Общество. Государство. 2013. N 4 (4).
URL:
29. http://cyberleninka.ru/article/n/osnovaniya-nastupleniya- grazhdansko-pravovoy-otvetstvennosti-po-dogovoru- surrogatnogo-materinstva
30. Ландина О.В. Имущественные права сторон договора суррогатного материнства // Гуманитарные и юридические исследования. 2013. N2. 31 с.
31. Лебедева, О.Ю. Некоторые проблемы правового регулирования вспомогательной продукции в свете нового Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации / О.Ю. Лебедева // Медицинское право. 2012. №2. 5с.
32. Майфат А.В. «Суррогатное материнство» и иные формы репродуктивной деятельности в новом Семейном кодексе Российской Федерации / А.В.Майфат // Юрид. мир. - 2000. - № 2. 28с.
33. Михайлова И.А. Законодательство, регламентирующее установление происхождения детей, нуждается в корректировке // Вопросы ювенальной юстиции. 2009. N2. 17с.
34. Мубаракшина, А.М. Правовая
природа договора суррогатного материнства. — URL:
http ://lexandbusiness. ru/ view-article. php?id= 5273
35. Муранов А.Н., Жильцов А.И. Международное частное право. Иностранное законодательство. М.: Статут, 2001. 486с.
36. Нечаева А.М. Семейное право: Учебник. М.: Юристъ, 2008. 303 с.
37. Пестрикова А.А. Проблемы договора о суррогатном материнстве. М., 2006. 134с.
38. Пестрикова, А.А. Обязательства суррогатного материнства: автореф. дисс. канд. юрид. наук: 12.00.03 / А.А. Пестрикова. — Самара, 2007. — 25 с.
39. Рашидханова Д.К. Проблемы правового регулирования отношений при производстве медицинского вмешательства в репродуктивные процессы человека: Дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. Махачкала, 2005. 189с.; Библиотека диссертаций и авторефератов :га-DsLib.net: , сайт. URL: http://www.dsHb.net
40. Регистр яВРТ. Отчет за 2017 год // Официальный сайт РАРЧ:
41. http ://www.rahr.ru/d registr otchet/registr 2017.pdf.
42. Рекомендации и ВОЗ: терминология ВРТ. «Проблемы репродукции». 2006. №6. 14с.
43. Российская газета. N 110. 2017. 24 мая.
44. Рыжова А.А. «Дело J.B против M.B.: американская судебная практика разрешения споров в сфере репродукции
человека
https://cyberleninka.ru/article/n/delo-jb-protiv-mb-amerikanskaya-sudebnaya-praktika-razresheniya-sporov-v-sfere-reproduktsii-cheloveka 45.https://cyberleninka.ru/article/n/status-embriona-v-reshenii-apellyatsionnogo-suda-nyu-yorka-po-delu-kass-protiv-kass.
46. Самойлова В.В. Семейно-правовые аспекты реализации семейных прав при применении вспомогательных репродуктивных технологий: Дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2011. 168с.
47. Сборник международных договоров СССР. Вып. XLVI. 1993.
48. Свитнев К.Н. Юридический статус эмбриона в международном праве (правоприменительная практика) // Медицинское право // 2009. http://center-bereg.ru/o3509.html
49. Стеблева, Е.В. Проблемы реализации прав участников отношений суррогатного материнства: автореф. дисс. канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е.В. Стеблева. — Москва, 2012. — 18 с.
50. Страшун Б.А. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. М. : Бек, 1996. 137 с.
51. Суррогатное материнство в Израиле [Электронный ресурс]. URL:
52. http://razvod.zakon-ru.ru/dogovori/104-syrogasi-isril
53. Фетисова, О.В. Бездетные семьи в России: пути решения проблемы / О.В. Фетисова // Семья и дети. Труды Института государства и права РАН. Москва, 2008. №2. 9с.
54. Филиппов А.Г. Некоторые аспекты автономии воли в российском международном частном праве // Актуальные вопросы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 425
55. Харчев А.Г. Брак и семья: сквозь нации и народы. М. Наука. 2002. 258с.
56. Челышев, М.Ю. Система межотраслевых связей гражданского права: цивилистическое исследование: автореф. дисс. д-ра юрид. наук: 12.00.03 / М.Ю. Челышев.
— Казань, 2009. —URL: https://dspace.kpfu.ru/xmlui/bitstream/handle/net/92509/090329 1.pdf?sequence= 1&isAllowed=y