СДЕЛКИ СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ И ЗАРУБЕЖНОЙ ПРАКТИКЕ (ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ)

ВВЕДЕНИЕ 3
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СДЕЛОК СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ ПО РОССИЙСКОМУ И ЗАРУБЕЖНОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ 10
1.1. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ В РОССИЙСКОЙ
ПРАКТИКЕ И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ 10
1.2. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ СЛИЯНИЯ И ПОГЛОЩЕНИЯ В ЗАРУБЕЖНОЙ
ПРАКТИКЕ И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ 30
ГЛАВА 2. НЕДРУЖЕСТВЕННОЕ ПОГЛОЩЕНИЕ 40
2.1. ПОНЯТИЕ И ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ НЕДРУЖЕСТВЕННОГО ПОГЛОЩЕНИЯ 40
2.2. ПРАВОВЫЕ СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ НЕДРУЖЕСТВЕННОГО ПОГЛОЩЕНИЯ 47
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 60
Купить

Актуальность исследования обуславливается тем, что сделки слияния и поглощения в российской и зарубежной практике, является одной из наиболее актуальных проблем не только в правоприменительной практике, но и в современной юридической теории. Появление и развитие крупных коммерческих организаций, усиление конкуренции с западными организациями, работающими в России, вынуждают организации выбирать наиболее эффективные стратегии роста и развития, в том числе путем слияний и поглощений. Указанные обстоятельства свидетельствуют об увеличении инвестиционной привлекательности России, что в свою очередь предполагает высокий уровень развития правовых средств и методов регулирования оборота, а также необходимость приведения законодательства в соответствие с условиями развития рыночных отношений, международными стандартами защиты прав и законных интересов личности.
Потребность в теоретическом обосновании подхода к определению термина «поглощение коммерческой организации» обусловлена тем, что в научной литературе и действующем законодательстве нет единого подхода к указанному понятию, зачастую оно трактуется довольно узко. На наш взгляд, такой подход не совсем верен, так как к поглощениям можно отнести и реорганизацию коммерческих организаций, проводимую в форме присоединения, а также такой специфический институт.
Недостаточная разработанность проблем правового регулирования слияний и поглощений приводит к возникновению такого негативного явления как недружественное поглощение, выражающегося в рамках законного захвата собственности, против воли акционеров.
Гражданский Кодекс Российской Федерации в главе 4, посвященной юридическим лицам, определяет формы реорганизации юридического лица, где отсутствует понятие «слияние и поглощение», данную классификацию мы прослеживаем и в Федеральном законе от 08.02.1998 № 14 - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Основной проблемой в сфере сделок слияния и поглощения связаны именно с отсутствием, данного понятия и что допускает различное их толкование в правоприменительной деятельности, в отличии от стран зарубежья, где детально урегулированы нормы связанные со сделками слияния и поглощения. Понятие сделок слияния и поглощение в российском гражданском праве требует в современных условиях комплексного исследования и предложения возможных путей решения имеющихся теоретических проблем с учетом их практической реализации.
Вследствие сказанного, считаем, что тема данной выпускной квалификационной работы является актуальной.
Степень разработанности темы магистерской диссертации. Вопросы сделок слияния и поглощения рассматривались в трудах Рида, С.Ф., Лажу, А.Р, Чернова, Е.Г., П.Гохана, Д. Депамфилиса, Г.Ф. Шершеневича, А.В. Спиридоновой, М.Г. Игонцева, А.А. Жукова, Шарпа У., Г. Александера, Д. Бэйли, Горбова В.В.
В трудах названных авторов исследовались как общетеоретические, так и практические проблемы сделок слияния и поглощения, либо отдельные аспекты. Однако большинство из опубликованных научных работ устарело, поскольку было основано на анализе законодательства, прекратившего действие. В современных условиях конца первой декады XXI века содержание общественных отношений, регулируемых нормами гражданского права, существенно изменилось. На данном этапе развития практика сталкивается с рядом неразрешенных проблем, нуждающихся в глубоком теоретическом осмыслении.
Необходимо отметить, что работы, посвященные изучению и рассмотрению сделок слияния и поглощения, не сбавляют свои обороты и до настоящего времени. Среди них следует выделить диссертационные работы Митуса Александра Ивановича «Слияние и поглощение коммерческих организаций» (Москва, 2010), Сокольникова Дмитрия Евгеньевича «Правовое регулирование слияния и поглощения компаний в праве европейского союза» (Москва, 2009) и др.
В тоже время в связи с реформой гражданского законодательства отмечается необходимость нового осмысления произошедших изменений, и, как следствие, новых правовых исследований в данной области.
Объектом работы являются совокупность правоотношений в области сделок слияния и поглощения в российской и зарубежной практике.
Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие общественные отношения, возникающие при совершении сделок слияния и поглощения в России и за рубежом.
Цель работы заключается в формировании теоретических обобщений и предложений по совершенствованию законодательства в области сделок слияния и поглощения. Исходя из заявленной цели, были поставлены следующие задачи:
- дать общую характеристику сделкам слияния и поглощения в России и за рубежом;
- определить разницу между понимаем сделок слияния и поглощения в России и зарубежных странах;
- определить правовые формы сделок слияния и поглощения;
- определить и проанализировать основные последствия совершения сделок недружественных поглощений по гражданскому законодательству.
Методологическая основа исследования. При проведении исследования следует считать использование общих и частных научных приёмов и методов научного познания, а так же методы системного и сравнительно-сопоставительного анализа, обобщения научных материалов включающих конкретно-исторический, формально-юридический, структурно-функциональный, логический, методы дедукции и индукции, а также метод правового моделирования.
Теоретическая основа диссертационного исследования. Несмотря на то, что развитие российского рынка слияний и поглощений организаций началось только в конце двадцатого века, оно стало неотъемлемой частью современной российской экономики. В связи с этим опыт Европейских стран безусловно, полезен для России. Детальная разработка, поэтапное определение всех необходимых мероприятий создает дополнительную устойчивость хозяйственного оборота, что, безусловно, может представлять интерес для российских законодателей.
Выводы и предложения автора могут быть использованы для совершенствования российского законодательства в области слияний и поглощений в России, а также при разработке учебных программ и курсов.
Нормативно-правовая основа. Выводы и предложения, содержащиеся в работе, основаны на исследовании и оценке Конституции РФ, Гражданского кодекса РФ (части первой и второй) и иных федеральных законов и других нормативных актов.
Научная новизна магистерской диссертации. Научная новизна состоит в том, что в работе представлен авторский взгляд по многим проблемным вопросам правового регулирования сделок слияния и поглощения, в частности: определение понятия сделок слияния и поглощения и др. Кроме того, сделаны некоторые предложения по совершенствованию законодательства.
Положения, выносимые на защиту:
1. Понятие сделки «слияние и поглощение» к нам пришло из англо-саксонской системы права. Стоит отметить, что страны Европы и Россия данное понятие трактует по-разному, а значит и к нормативному регулированию применяются разные подходы.
2. Слияние (mergers) представляет собой создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних. Трансграничное слияние подразумевает под собой слияние компаний, находящихся в разных странах.
Под поглощением (acquisitions) понимается процесс, в результате которого одна компания устанавливает контроль над другой компанией и управляет последней с приобретением полного или частичного права собственности без образования единой компании.
3. В настоящее время в условиях развития рыночных отношений понятие «слияние и поглощение», с юридической точки зрения, может рассматриваться в контексте реорганизации юридического лица. При этом российское законодательство не содержит определения термина «реорганизация». В Гражданском кодексе РФ перечисляются лишь формы реорганизации, такие как слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Многие российские научные авторы термин «поглощение» приравнивают к организационно-правовой форме присоединение.
4. В зарубежном законодательстве, в отличие от российского, понятие «слияние» и «поглощение» не имеют четкого разграничения и выступают как единый механизм.
В России законодательно понятие «поглощение» не закреплено, ряд ученых приравнивают данное понятие либо в форме реорганизации присоединение, либо считают равнозначными понятие «слияние» и «поглощение».
5. Основной целью слияния и поглощения компаний является укрепление бизнеса и увеличение стоимости капитала, что в итоге приводит к появлению на рынке более весомых и крупных компаний.
6. В Великобритании правила сделок слияния и поглощения представляют собой саморегулируемую форму корпоративного сектора и отросли ценных бумаг. Для регулирования сделок «слияния и поглощения» разработана и действует законов, которые нашли свое отражение в Кодексе Сити о поглощении (TheCityCodeonT akeovers).
Помимо Кодексов Сити, которые более чем подробно описывают, регулируют и защищают нарушенные интересы, организаций, акционеров включая и интересы миноритарных акционеров, после многолетнего обсуждения в 2004 г. Была принята Директива о поглощениях.
В частности, в Директиве № 78/855/ЕЭС от 9 октября 1978 г., рассматриваются два способа слияния:
- первый способ - организация слияния путем поглощения одного или нескольких обществ;
- второй способ - слияние путем учреждения нового общества.
В третьей и шестой Директиве прописан исчерпывающий перечень оснований, по которым сделки могут быть признаны недействительными. В Российском законодательстве данный вопрос требует решения.
7. На данный период времени российская правовая система совершенствуется, но не обладает достаточной законодательной базой, которая будет способствовать запуску механизмов защиты от недружественных поглощений. Возникает необходимость создания разработанной нормативно - правовой базы, которая будет отражать как понятийный аппарат, так и процедуру слияния и поглощения включая ответственность сторон в случае нарушения обязательств. Что не позволяет разграничивать цивилизованный метод слияния и поглощения на дружественное поглощение и недружественное.
8. Трансграничные сделки имеют много спорных нерешенных моментов. Например, вопрос о применяемом праве при заключении подобного рода сделок и правильном применении налогового и антимонопольного законодательства и другие вопросы.
9. Недружественные поглощения, которые на практике встречаются достаточно часто, тоже не имеют законодательного урегулирования. В российской нормативно-правовой базе отсутствует понятие и разграничение «дружественной» и «недружественной» сделки, что приводит как следствие к неблагоприятному экономическому фону страны. Механизм защиты от недружественных поглощений имеет достаточно много спорных моментов, он не является универсальным.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования определяется необходимостью разработки и развития теоретических основ правового регулирования сделок слияния и поглощения. Теоретически значимым является само исследование в целом, поскольку оно носит комплексный характер.
Содержащиеся в диссертации выводы и предложения могут быть полезны в научно-исследовательской деятельности, поскольку данное исследование создает базу для дополнительного изучения отдельных аспектов рассматриваемой темы. Апробация результатов магистерского исследования. Результаты магистерского исследования прошли апробацию в рамках двух опубликованных статей.
1) Сделки слияния и поглощения в России и за рубежом: правовой аспект.
2) Правовое регулирование рынка слияний и поглощений в России, процедура реорганизации и основные недостатки российского законодательства.
Структура магистерской диссертации отражает логику исследования и обусловлена его целями и предметом. Работа состоит из введения, двух глав, каждая из которых состоит из двух параграфов, заключения и списка использованной литературы.
Во введение идет обоснование актуальности темы исследования и необходимости ее научной разработки.
В первой главе раскрываются понятия, значение и сущность сделок слияния и поглощения в российской и зарубежной практике.
Во второй главе внимание сконцентрировано на рассмотрения вопросов связанных с недружественными поглощениями, классификация их правовой формы и способах защиты.
Купить