Тема: Актуальные проблемы участия адвоката в гражданском процессе

В соответствии со статьей 45 Конституции Российской Федерации (далее - Конституция) «Государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется». Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом» .
Актуальность данной работы актуальна в силу того, что, во-первых, обязанность государства признавать, соблюдать и защищать права, свободы и интересы закреплена на высшем законодательном уровне. Адвокатура в данном случае выполняет двойное назначение. С одной стороны, будучи институтом цивилизованного гражданского общества, она входит в качестве важнейшего структурного элемента в механизм социального контроля за деятельностью государства, с другой - по согласованию с доверителем осуществляет защиту конкретных лиц, во-вторых, в гражданском судопроизводстве, адвокат не просто советует доверителю поступать тем либо иным образом, но и по доверенности вправе самостоятельно, вместо доверителя, участвовать в процессе по рассмотрению гражданского дела, в- третьих, адвокат в гражданском процессе может выступать только в качестве представителя, в гражданском судопроизводстве адвокат участвует в качестве представителя доверителя наряду с иными дееспособными лицами, имеющими надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела.
Объектом исследования квалификационной работы являются общественные отношения, возникающие в процессе становления, развития, доказывания при участии адвоката в гражданском процессе.
Предметом исследования выступают нормы действующего законодательства, регулирующие вопросы участия адвоката в гражданском процессе.
Целью исследования является то, что на основе теоретического материала, статей ученых, судебной практики проанализировать существующие нормы законодательства в сфере участия адвоката в гражданском процессе, выявить недостатки и разработать предложения по совершенствованию законодательной базы.
В рамках данной темы предлагается решить следующие задачи:
1) изучить историю становления и развития участия адвоката в гражданском процессе;
2) проанализировать теоретические основы правового статуса адвоката- представителя в гражданском процессе;
3) проблемы доказывания в гражданском процессе;
4) сущность проблемы участия адвоката в гражданском процессе.
Методы исследования методологической основой исследования является общенаучный метод познания - диалектический, а также специальные методы - системно-структурный, технико-юридический, логический, исторический. Совокупность этих методов позволила обеспечить исследование понятных вопросов, установить противоречия в законодательстве в сфере участия адвоката в гражданском процессе и внести соответствующие предложения по совершенствованию практики. Положения выпускной квалификационной работы соотнесены с высказываниями, суждениями, оценками известных ученых.
Научная новизна работа состоит в комплексном изучении института участия адвоката в гражданском процессе. Данная квалификационная работа является исследованием, включающим в себя рассмотрение актуальных проблем доказывания в гражданском процессе, сущности участия адвоката в гражданском процессе. В процессе написания работы впервые были предложены изменения действующего законодательства Российской Федерации, в результате которых ликвидируются пробелы в законодательстве, а институт участия адвоката в гражданском процессе получит динамику в развитии и сможет функционировать в изменяющихся условиях, особенно в сфере становления и развития правового государства.
Практическая значимость выпускной квалификационной работы связана с тем, что выводы сделанные автором, по изменениям и дополнениям к законодательству, могут быть использованы для написания статей по правовым проблемам участия адвоката в гражданском процессе, новелл в законодательства в сфере доказывания в гражданском процессе. Многие материалы исследования имеют познавательный, научно-популярный характер, расширяют кругозор и эрудицию как на теоретико-правовом, так и общетеоретическом уровнях.
Структура выпускной квалификационной работы обусловлена, целью, задачами, предметом и методом исследования. Работа состоит из введения, двух глав, четырех параграфов заключения и библиографического списка. В первой главе рассматривается историко-теоретические основы становления и развития института участия адвоката в гражданском процессе. Во второй главе изучаются и анализируются практические аспекты правового регулирования института участия адвоката в гражданском процессе.

Купить

Исследуя законодательную и нормативную базу, касаемую проблемных и актуальных вопросов участия адвоката в гражданском процессе, можно сделать вывод, что проблемы доказывания в гражданском процессе и правовые проблемы сущности участия адвоката в гражданском процессе имеют место быть. По нашему мнению, одним из важнейших элементов механизма обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантия получения юридической помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имея специальных юридических познаний и навыков, человек нуждается в квалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своих интересов. В связи с этим право на юридическую помощь носит универсальный характер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иных прав и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника гражданского судопроизводства. Необходимость вовлечения в сферу гражданских процессуальных отношений профессионального представителя обусловлена как невозможностью личного участия стороны в процессе, так и добровольным обращением ее к помощи представителя. Поэтому в настоящей работе было сделано несколько предложений по совершенствованию действующего законодательства в части, касающейся участия адвоката в гражданском процессе.
1. Предложение о применении норм Гражданского процессуального
кодекса Российской Федерации в части ведения дел через
представителя в Федеральном законе Российской Федерации об
адвокатуре и адвокатской деятельности
Законодательно не установлено
Часть 1 статьи 19 Конституции Российской Федерации трактует:
«Все равны перед законом и судом».
Конституции Российской Федерации
«Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон».
Указанный выше Федеральный закон об адвокатуре не содержит изложенных ограничений в отношении физических лиц, устанавливая их только для организаций, что противоречит приведенному выше положению Конституции.
Итак, часть 2 статьи 48 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предоставляет организациям право свободного выбора своих представителей для участия от их имени в гражданском судопроизводстве, не связывая возможность реализации этими субъектами данного права необходимостью заключать соответствующие договоры на оказание юридической помощи лишь с лицами, осуществляющими такую деятельность только на профессиональной основе (адвокатами).
Недостатки
Необходимо отметить, что положение пункта 1 статьи 19 Конституции Российской Федерации о равенстве всех перед законом и судом означает, что этот принцип распространяется на всех граждан Российской Федерации, граждан других государств, лиц без гражданства. Значит, ущемление прав в плане участия адвокатов или иных органов, представляющих интересы, как организаций, так и органов местного самоуправления, является недопустимым. Судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Данные конституционные принципы предполагают наличие одинакового объема процессуальных прав субъектов гражданских правоотношений, в том числе и по вопросу о выборе представителей, независимо от статуса этих субъектов.
Применимо ли положение пункта 4 статьи 2 Федерального закона Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в части, не допускающей лиц, не являющихся адвокатами и не состоящих в штате организации, к осуществлению защиты интересов организации в гражданском судопроизводстве. Указанный выше Федеральный закон об адвокатуре не содержит изложенных ограничений в отношении физических лиц, устанавливая их только для организаций, что противоречит приведенному выше положению Конституции.
Предложение
Таким образом, норму Федерального закона Российской Федерации «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а именно, пункт 4 статьи 2 необходимо изложить в следующей редакции:
«Представители организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать адвокаты, органы, действующие в пределах полномочий, предоставляемых им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законодательством».
Обоснование
Данное нововведение будет соответствовать основному закону государства - Конституции Российской Федерации, а именно, ее нормам, о том, что все равны перед законом и судом. Весьма существенно равенство всех перед судом, поскольку суд является наиболее результативным средством защиты и восстановления прав и свобод в случае спора или их нарушения.
Также новизна предложенной нормы не будет противоречить части 3 статьи 123 Конституции Российской Федерации, где трактуется, что
судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.
Итак, часть 2 статьи 48 ГПК РФ предоставляет организациям право свободного выбора своих представителей для участия от их имени в гражданском судопроизводстве, не связывая возможность реализации этими субъектами данного права необходимостью заключать соответствующие договоры на оказание юридической помощи лишь с лицами, осуществляющими такую деятельность только на профессиональной основе (адвокатами).
Разрешая вопрос о допуске лица в качестве представителя организации к участию в конкретном гражданском деле, суды общей юрисдикции должны руководствоваться указанным выше правилом ГПК РФ как нормой, в полной мере соответствующей приведенным выше положениям Конституции Российской Федерации.
2. Предложение об урегулировании права адвоката, не имеющего
доступа к государственной тайне представлять интересы стороны по
гражданскому делу, связанному с государственной тайной
Законодательно установлено
Статья 21.1. Закона Российской Федерации «О государственной тайне» гласит: «Члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи на период исполнения ими своих полномочий, а также адвокаты, участвующие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных статьей 21 настоящего Закона.
Указанные лица предупреждаются о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением ими своих полномочий, и о привлечении их к ответственности в случае ее разглашения, о чем у них отбирается соответствующая расписка.
Сохранность государственной тайны в таких случаях гарантируется путем установления ответственности указанных лиц федеральным законом».
Недостатки
Встает проблемный вопрос, вправе ли адвокат, не имеющий допуска к государственной тайне, представлять интересы стороны по гражданскому делу, связанному с государственной тайной. Основной недостаток в том, что статьей 72 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации установлен исчерпывающий перечень обстоятельств, исключающий участие в производстве по уголовному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. В свою, очередь, по непонятным причинам, незаконный «правовой недопуск» адвоката к участию в деле на практике имеет место быть.
Предложение
Таким образом, в статью 21.1. Закона Российской Федерации о государственной тайне необходимо внести следующие коррективы, а именно, читать ее в следующей редакции:
«Члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи на период исполнения ими своих полномочий, а также адвокаты, участвующие в качестве защитников в уголовном и гражданском судопроизводствах по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных статьей 21 настоящего Закона».
Обоснование
Данное нововведение приведет к урегулированию норм Закона Российской Федерации о государственной тайне с нормами Конституции Российской Федерации, а также будет соответствовать позиции Конституционного суда Российской Федерации по данному вопросу, которая складывается уже на протяжении длительного времени.
3. Предложение об установлении диспозитивной нормы в области
законодательства для судьи, пребывающего в отставке, при желании
работать адвокатом
Законодательно установлено
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» «судья, пребывающий в отставке и имеющий стаж работы в должности судьи не менее 20 лет либо достигший возраста 55 (для женщин - 50) лет, вправе работать в органах государственной власти, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, в профсоюзных и иных общественных объединениях, а также работать в качестве помощника депутата Государственной Думы или члена Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации либо помощника депутата законодательного (представительного) органа субъекта Российской Федерации, но не вправе занимать должности прокурора, следователя и дознавателя, заниматься адвокатской и нотариальной деятельностью».
Недостатки
Главной коллизией является то, что данные запреты, предусмотренные федеральным законодательством, не соответствуют Конституции Российской Федерации, в частности, статьям 19 (часть 1), 55 (части 2 и 3) и 120 (часть 1), поскольку, устанавливая для судей, пребывающих в отставке, запрет заниматься адвокатской деятельностью, распространяет его на бывших судей, чьи полномочия по данной должности были прекращены до вступления в силу Закона Российской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации» (по основаниям, совместимым со статусом судьи, и которые занимались адвокатской деятельностью до и после вступления в силу Федерального закона Российской Федерации «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в связи с принятием Федерального закона Российской Федерации «О противодействии коррупции», тем самым, лишает их права на ежемесячное пожизненное содержание и допускает снижение уровня законодательных гарантий конституционно-правового статуса судей.
Недостатки
Установленный законом перечень видов деятельности, которые может осуществлять судья, пребывающий в отставке, не предусматривает работу в качестве адвоката. Воля законодателя, направленная на исключение такой работы из перечня видов оплачиваемой деятельности, которые разрешено осуществлять судье, пребывающему в отставке, подтверждается прямым запретом на занятие адвокатской деятельностью, который закреплен в пункте 4 статьи 3 Закона о статусе судей в Российской Федерации.
Понятно становится то, что данный запрет направлен на исключение ситуаций, которые могут породить законные и объективные сомнения в беспристрастности и непредвзятости судьи, рассматривающего дело при участии в процессе адвоката, являющегося одновременно судьей в отставке. Однако его можно расценить как основанное на особом статусе судьи, и расценить как несоразмерное ограничение конституционных прав граждан, судей в отставке, не согласующееся с требованиями статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации, именно, «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». К тому же, от самого судьи, пребывающего в отставке, зависит выбор, сохранить указанный статус или работать адвокатом.
Таким образом, из системного толкования подпункта 3 и 4 статьи 3 Закона о статусе судей следует, что судья, пребывающий в отставке, не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельностью и деятельностью, прямо названной в пункте 4 статьи 3 Закона о статусе судей в Российской Федерации.
Предложение
Считаем, необходимым внести изменения в действующий Закон о статусе судей в Российской Федерации, а именно, в пункте 4 статьи 3 исключить слова, «заниматься адвокатской и нотариальной деятельностью».
Обоснование
Данное нововведение будет соответствовать пункту 3 статьи 55 Конституции РФ, так как социальной основой конституционных ограничений, частью которых выступают ограничения основных прав, является лично-собирательный характер общества. Человек выступает не только как изолированный индивид, но и в качестве члена сообщества людей. В свою очередь общество не есть ни простая совокупность индивидов, ни некий одноструктурный монолит, это своеобразный социальный организм, в котором личность обладает самостоятельной ценностью и играет творческую роль, а личное (частное, индивидуальное) и общее (коллективное, социальное) должно находиться в равновесии. При этом, однако, не следует представлять основные права, как выражение лишь частных интересов, а обязанности - только как выражение публичных интересов. Основные права выполняют важную общественную функцию, а основные обязанности существенны для обеспечения частных интересов индивида.
4. Предложение о выработке понятия правовой позиции по гражданскому делу
Законодательно не установлено
Что такое правовая позиция адвоката по гражданским делам. Факт принятия поручения доверителя адвокатом зависит от правовой позиции по делу, означающей материально - и процессуально-правовую обоснованность требований и возражений доверителя. Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданским делам отличается существенной спецификой, в частности, работа адвоката может быть первоначально не связана с обращением в суд, то есть состоять в совершении действий, входящих в бесспорную юрисдикцию. Так, например, при составлении документов правового характера, для которого необходимо всестороннее изучение фактической стороны проблемы, ее правового регулирования (с учетом правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации, а также разъяснений, сформулированных Верховным Судом Российской Федерации), а также аргументов, обосновывающих основное требование документа, адвокатом формируется и применяется определенная правовая позиция. Эта особенность характерна и для представления адвокатом интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.
Недостатки
Главной причиной правовой коллизии является отсутствие на законодательном уровне дефиниции «правовая позиция адвоката».
Предложение
В связи с этим считаем необходимым дополнить статьей 54.1. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, с названием «Понятие правовой позиции адвоката», и изложить в следующей редакции:
«Правовая позиция адвоката - представителя по гражданскому делу» - это система убеждений адвоката - представителя по вопросам, подлежащим разрешению в связи с производством по делу, основанной на произведенном адвокатом анализе законности требований (притязаний) доверителя, включая наличие сомнений юридического характера, не исключающих возможности отстаивания позиции средствами и способами, не запрещенными законом, квалификации фактических обстоятельств и имеющихся материалов, которые отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам; действий, которые адвокат планирует совершить по делу, а также юридической перспективы дела».
Обоснование
Введение данной нормы приведет к четкому пониманию, что является правовой позицией адвоката, а именно, уяснению того, что позиция представителя в суде, четко должна основываться на справедливости, и только выстраиваться способами, не запрещенными законом.
Все вышеперечисленные нововведения станут правовой основой для реализации норм Конституции Российской Федерации, в котором, Россия - это демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления.

Купить