Введение
Глава 1. Правовая характеристика договоров РЕПО…………………………….7
1. Правовая сущность договора РЕПО………………………………………...7
2. Существенные условия договора РЕПО…………………………………..27
3. Сравнение договора РЕПО со смежными договорами…………………...34
Глава 2. Риски операций РЕПО и способы управления ими……………………42
1. Экономические и правовые риски при проведении операций РЕПО……42
2. Общие способы защиты прав субъектов договор РЕПО
Заключение
Список используемой литературы……………
На мировой арене все трейдеры и инвесторы стремятся грамотно управлять рисками в своей деятельности. За многие годы были созданы различные схемы использования инвестиционных инструментов и методов управления рисками. Одним из таких методов является финансирование под обеспечение, в роли которого может выступать залог определенных предметов, в частности ценных бумаг. Данный механизм все чаще используется участниками гражданского оборота для защиты себя от недобросовестных действий контрагентов. Такое финансирование является мощным стимулятором эффективного функционирования глобальных рынков капитала.
Под вышесказанным автор имеет в виду сделки купли-продажи с обратным выкупом. В зарубежной литературе такие сделки именуются repurchase agreements (англ.), большинству людей известные как repo. Отсюда и российское название таких сделок – РЕПО. С учетом того, что Россия старается не отставать от своих западных партнеров, многие финансовые инструменты копируются с Европы и США. Все больше красивых терминов, обозначающих юридические и финансовые процессы, появляется в законодательстве, новостных лентах и научных изданиях, таких как секьюритизация, андеррайтинг, клиринг, маржинальные сделки, слияние и поглощение и т.д. С каждым годом фондовый рынок представляет все больший интерес, как для предпринимателей, так и для обычных граждан. В связи с этим автор поставил перед собой задачу изучить один из инструментов фондового рынка, популярность которого также возрастает – договор РЕПО. Данная работа будет посвящена рассмотрению природы вышеуказанного договора, его месту в системе российских договорных обязательств, экономической целесообразности использования соответствующей конструкции и способам, позволяющим защитить и восстановить права субъектов договора купли-продажи с обратным выкупом.
Одной из причин посвящения выпускной квалификационной работы именно рынку РЕПО, является скупость исследования данной конструкции в современной России. Этот факт является достаточно странным, с учетом того, что сделки с обратным выкупом широко использовались еще в дореволюционной России, и еще в те годы в торговом праве начали появляться научные труды отечественных цивилистов. Литература, имеющаяся на данный момент, по большей части посвящена анализу законодательства до внесения изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» (далее – ФЗ «О рынке ценных бумаг») в 2010 году, которыми была введена статья 51.3, полностью посвященная договору РЕПО, в ней дается определение сделки РЕПО, описываются существенные условия и способы возникновения и прекращения договорных отношений. Таким образом, вышеуказанную норму можно рассматривать как исходящую основу для правового анализа отношений участников договора купли-продажи с обратным выкупом. Данная статья изменила отношение участников рынка ценных бумаг к вышеописанному инструменту и создала большой ажиотаж в его использовании. Это объясняется практически полным отсутствием упоминания договора купли-продажи ценных бумаг с обратным выкупом в законодательстве РФ до 2010. Большинство игроков на фондовом рынке просто боялись использовать данную конструкцию, в связи с негативным отношением судов к ней. Хотя экономическое содержание договоров РЕПО являлось очень привлекательным для участников торговых отношений. Более детальное обоснование таких опасений будет представлено в содержательной части работы. Автор работы попытается сравнить ситуацию, сложившуюся в отсутствии ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» с современным периодом, проанализировать тенденцию судебной практики и дать рекомендации по внесению изменений в законодательство, которые определенно необходимы. Будет проведено как изучение отдельных элементов договора, так и системное исследование всей ситуации, сложившейся при использовании сделок РЕПО.
Выпускная квалификационная работа разделена на две главы. Первая глава посвящена характеристике договора РЕПО. В ней раскрыта такая категория как правовая природа описываемого договора, для этого исследована отечественная и зарубежная история формирования комментируемого договора, и экономические цели его использования. Отдельная часть первого параграф посвящена источникам правового регулирования, поскольку среди них есть достаточно известные широкому кругу правоприменителей, но есть и очень специфические, такие как «Генеральное соглашение об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг», способы применения которого отдельно прокомментированы. Далее идет повествование о существенных условиях договора, где автор затрагивает цивилистическую дискуссию о соотношении объекта и предмета договора, показывает какие проблемы существуют с категорией «объект договора» в договоре РЕПО и делает предложение о возможности расширения объекта, включив в него криптовалюту. Отдельно проведен сравнительный анализ конструкции РЕПО со смежными договорами, проиллюстрированы позиции судов, ошибочно квалифицирующие договор РЕПО в качестве иных гражданско-правовых конструкций, и определено место РЕПО в системе обязательств РФ. Из сказанного выше может показаться, что данная глава имеет сугубо теоретическое значение и наполнена доктринальными позициями и абстрактными рассуждениями. Безусловно, в первой главе заложена теоретическая база, но также представлено множество практических примеров и судебных решений, демонстрирующих применение конструкции РЕПО в реальном коммерческом обороте.
Вторая глава является неким следствием первой главы, так как в ней обращено внимание на экономические и юридические риски осуществления данной операции, представлена их классификация и способы управления ими, в том числе и инновационные способы, такие как использование блокчейн технологий. Начинающим инвесторам предоставлены рекомендации по заключению и исполнению сделок, грамотному формулированию условий договора и поиску контрагентов. Последний параграф посвящен конфликтам и разногласиям сторон, возникшим в результате проведения операций РЕПО, способам защиты прав добросовестных участников соответствующих отношений. Рассмотрены возможности использования классических механизмов защиты, представленных в общей части Гражданского Кодекса Российской Федерации и главе посвященной правилам купли-продажи, в сделках РЕПО.
Все изложенное выше, свидетельствует о том, что выбранная тема является актуальной как с теоретической, так и с практической точек зрения.
Выпускная квалификационная работа представляет собой лишь краткое описание договора РЕПО и наиболее насущных проблем, которые на данный момент обсуждаются в научной среде и мешают участникам рынка ценных бумаг извлекать всю пользу из данной операции. Первая глава познакомила читателей с понятием договора РЕПО благодаря детальному исследованию пункта 1 статьи 53.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». Из этой статьи стало ясно, как происходит исполнение операции и из каких элементов она состоит. Благодаря историческому анализу, автор описал богатое прошлое комментируемого договора, которое начинается еще со времен дореволюционной России, что свидетельствует о практической необходимости договора купли-продажи с обратным выкупом, а не о какой-либо искусственно созданной теоретиками пустой конструкции. Анализ источников регулирования сделки РЕПО вывел основные нормы, которые регулируют данные отношения, а именно ст. 53.1 ФЗ «О рынке ценных бумаг», общие положение Гражданского Кодекса о купле-продаже (если они не вступают в противоречия со ст. 53.1), общие положения Гражданского Кодекса о сделках и договорах. Кроме того, были рассмотрены более специфические документы, такие как акты Центрального Банка и «Генеральное соглашение об общих условиях заключения договоров РЕПО на рынке ценных бумаг» утвержденное Национальной Фондовой Ассоциацией. Данное соглашение является аналогом иностранных соглашений, которые были разработаны в качестве шаблона для субъектов отношений РЕПО. Поскольку РЕПО является сложной конструкцией, правительства продвинутых государств приняли решения привлечь опытных финансистов и юристов для создания таких соглашений, чтобы облегчить жизнь инвесторам, брокерам, трейдерам и другим лицам, интересующимся торговлей ценными бумагами. В Российской Федерации такое соглашение можно определить как рекомендательный документ, не обладающий нормативным характером. Стороны могут воспользоваться лишь некоторыми положениями данного соглашения, а могут взять его целиком за основу.
Были исследованы экономические цели, преследуемые при заключении договора РЕПО. Ими являются:
1) кредитование денежными средствами под обеспечение в виде ценных бумаг;
2) предоставление ценных бумаг под обеспечение в виде денежных средств;
3) спекуляция на изменении стоимости ценных бумаг.
Из вышеуказанных экономических целей вытекает и природа договора РЕПО. Автор придерживается точки зрения, что, несмотря на сходство с договором купли-продажи, истоки РЕПО проистекают из предоставления займа в виде денежных средств или ценных бумаг под обеспечение.
Было проведено сравнение договора РЕПО с такими договорными конструкциями как договор займа под залог ценных бумаг, купля-продажа ценных бумаг, производственными финансовыми инструментами. Договор РЕПО является самостоятельной договорной конструкцией, о чем непосредственно говорится в законодательстве о рынке ценных бумаг. Несмотря на юридическое и экономическое сходство с вышеуказанными конструкциями, в договоре РЕПО объектом выступает специфические вещи, субъектный состав ограничен, существуют определенные нюансы реализации прав собственника на полученные по договору вещи и сам механизм исполнения сделки также отличается от перечисленных выше договоров.
Объект договора РЕПО сильно ограничен. К нему относится лишь определенный перечень ценных бумаг. Автор исследовал несколько судебных решений, где суды рассматривали вопросы о возможности применения к договорам схожим по конструкции с РЕПО, но с иным объектом, правил ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Некоторые из исследованных решений отрицали возможность применения специальных правил законодательства о рынке ценных бумаг к таким договорам, тем не менее, встречались решения, распространяющие действия ст. 51.3 на договоры купли-продажи с обратным выкупом строительного оборудования. Последние решения встретили критику со стороны автора. Также автором было сделано предложение расширить объект договора и включить в него криптовалюту.
Отдельно был рассмотрен вопрос о судьбе прибыли, которую могло получить лицо, владеющее ценными бумагами в период между первой и второй сделкой. Было предложено внести изменение в императивную норму пункта 13 ст. 53.1, регламентирующую обязанность вышеуказанного лица, предоставить все доходы, полученные им по ценным бумагам, контрагенту по сделке РЕПО. Стоит дать право сторонам самостоятельно определять судьбу доходов в условиях договора и если они пожелают, то доходы могут быть оставлены у первоначального покупателя. Таким образом, норма должна быть диспозитивной, основывающейся на принципе свободы договора.
В связи с появлением нового вида сделки РЕПО, а именно РЕПО с клиринговыми сертификатами участия (КСУ), данный вид был детально исследован в первой главе. Был рассмотрен механизм передачи ценных бумаг, являющихся объектом договора, в имущественный пул клиринговой организации, что впоследствии удостоверяется специальным сертификатом – КСУ. В дальнейшем сделки РЕПО заключаются в отношении КСУ. Введение нового вида договора РЕПО несколько стерло различие между договором займа под залог и классическим РЕПО, в связи с сохранением прав собственника на основные активы за первоначальным продавцом по договору.
В первом параграфе второй главе раскрыты возможные экономические и юридические риски операций РЕПО, основными из них являются кредитные, обеспечительные и операционные риски. Для управления рисками субъектам отношений рекомендовано использовать дисконтирование, лимитировать срок сделки, количество ценных бумаг по сделке и количество сделок РЕПО в рамочных соглашениях. Для больших гарантий исполнения сделок стоит использовать биржевое РЕПО с центральным контрагентом.
В последнем параграфе описываются возможности использования общих способов защиты гражданских прав у субъектов сделок РЕПО. Такой способ защиты как самозащита прав используется с некоторыми ограничениями, вследствие специфического объекта договора, использование присуждения к исполнению обязательства в натуре наоборот становится более облегченным. При истребовании бездокументарных ценных бумаг необходимо учитывать сложности с индивидуализацией объекта истребования. Автором были предложены такие способы индивидуализации, как заключение договора РЕПО в отношении ценных бумаг одного выпуска, которому присвоен идентификационный номер при государственной регистрации и открытие отдельного субсчета депо для зачисления на него всех бездокументарных ценных бумаг по договору РЕПО.
Помощь студентам и аспирантам в выполнении работ от наших партнеров
