Подводя итог вышеизложенному, можно сделать вывод о том, что на сегодняшний день участие адвоката-защитника в доказывании по уголовным делам является дискуссионным.
Согласно ст. 85 УПК РФ доказывание - это деятельность, которая включает в себя собирание, проверку и оценку доказательств в целях установления обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.
Защитник - самостоятельный участник уголовного процесса, который выполняет уголовно-процессуальные функции защиты лица и охраны его законных интересов, оказывает юридическую помощь. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник наделяется широкими полномочиями для оказания юридической помощи своему подзащитному, которые регламентированы в ст. 53 УПК РФ.
Вопрос отнесения адвоката-защитника к субъектам доказывания является актуальным. В юридической литературе выделяются две точки зрения: одни авторы полагают, что защитник - это субъект доказывания, вторые утверждают, что защитник не является таковым, так как фактически осуществляет сбор сведений, имеющих доказательственное значение.
Отнесение законодателем защитника к субъектам, которые вправе собирать доказательства, не говорит о нем, как о равноправном субъекте доказывания.
Сегодня можно выделить несколько проблем участия защитника в доказывании:
• ограниченность способов собирания доказательств и их фактическое исключение из системы доказательств, установленной УПК РФ;
• отсутствие равноправия и равных возможностей защитника по истребованию и приобщению доказательств к материалам уголовного дела по сравнению с иными субъектами доказывания;
• отсутствие законодательной регламентации порядка представления защитником полученных сведений, имеющих характер доказательств;
• зависимость приобщения сведений, представленных защитником и имеющих доказательственный потенциал от усмотрения органов предварительного расследования, по решению которых представленным сведениям может быть представлен статус доказательства.
В ч. 3 ст. 86 УПК РФ закреплено, что защитник имеет право только на сбор доказательств с помощью:
• получения предметов и документов, а также других сведений;
• опроса лиц с их согласия;
• истребования любых характеристик, справок, других документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных организаций и объединений.
Сбор доказательств со стороны защитника - это поспешность законодателя. Адвокат лишен всякой возможности преобразования полученной им информации в доказательство по уголовному делу.
Права, принадлежащие защитнику в доказывании по уголовным делам, отождествляются с правами участников процесса, которые имеют права лишь на сбор и представление документов и предметов для приобщения к материалам уголовного дела в качестве доказательств.
В настоящее время в законодательстве отсутствует механизм реализации защитником права на сбор доказательств.
Наиболее приемлемым следует считать вариант закрепления за собранными сведениями адвокатом-защитником статуса полноценных доказательств.
Поэтому за защитником необходимо закрепить право сбора доказательств, внеся при этом изменения в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. А именно добавить п. 5.1, указав на сведения, предметы и документы, которые были собраны защитником согласно ст. 86 УПК РФ.
При этом в ст. 86 УПК РФ или в ст. 86.1 указать порядок собирания, фиксации, а также представления вышеуказанных доказательств со стороны защиты. В этой же статье регламентировать сроки, в течение которых должностные лица обязаны ответить на адвокатский запрос.
Такие изменения подтвердят состязательность сторон в уголовном процессе, они создают механизм реализации права защиты на активное участие в процессе доказывания.
Придание сведениям, полученным защитником статуса доказательства, позволит в полном объеме распространить на них действий ст. 75 УПК РФ.
Сегодня институт адвокатского расследование считается не более чем доктринальным положением, в УПК РФ оно не регламентировано.
Закрепление положений об адвокатском расследовании в законе может уровнять статус защитника как субъекта доказывания, которое обяжет проводить собственное расследование по делу, повысив тем самым уровень защиты своего подзащитного.
Данное положение можно изложить в ч. 3 ст. 86 УПК РФ, указав, что «Защитник обязан организовать собственное расследование по уголовному делу, в ходе которого он должен отыскать сведения, имеющие доказательственное значение и устанавливающие непричастность его подзащитного к расследуемому преступлению, или подтверждающие наличие смягчающих обстоятельств.
Адвокатское расследование должно осуществляться всеми способами, которые не запрещены законом.
Все сведения, имеющие доказательственное значение, собранные защитником в ходе адвокатского расследования, по его ходатайству должны быть приобщены к материалам уголовного дела».
Таким образом, необходимо признать, что на сегодняшний день право на сбор доказательств адвокатом является декларативным, а принцип состязательности на предварительном расследовании недействующим.
Изучая особенности участия защитника в доказывания по уголовным делам, стоит отметить, следующие средства его участия:
• получение предметов, документов и иных сведений (п. 1 ч. 3 ст. 86 УПК РФ);
• опрос лиц с их согласия (п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК РФ);
• истребование документов от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций (п. 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ);
• привлечение к участию в деле специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);
• заявление ходатайств об участии в доказывании (п. 8 ч. 1 ст. 53, ч.ч. 3, 4 ст. 88, ст. 119, ч. 5 ст. 234, 235 УПК РФ).
Анализируя данные средства нужно говорить об их недостаточности для осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон.
Целесообразным было бы наделить его правом на участия в следственных действиях не только с его подзащитным, но и с другими участниками уголовного процесса. Целью такого участия является приближение защитника к процессу формирования доказательств.
Еще одним направлением в совершенствовании действующего уголовно-процессуального законодательства является закрепление в законе обязанности следственных органов удовлетворять ходатайства защитника о назначении следственных экспертиз и других следственных действий, при этом, не ссылаясь на то, что обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, должны иметь значение для уголовного дела.
Рассматривая особенности доказательственной деятельности защитника по уголовным делам частного обвинения, стоит отметить, что для частного обвинителя и его представителя не регламентированы способы сбора доказательств, какие представлены защитнику.
Такой подход законодателя является явно диссонирующим в идее абсолютной состязательности, которая предопределяет частный порядок уголовного преследования. Поэтому необходимо внести изменения в ч. 3 ст. 86 УПК РФ, дополнив ее указанием на частного обвинителя и его представителя.
В случае если процесс предоставления, каких - то доказательств для стороны защиты затруднителен, то защитник имеет право на подачу заявления в суд об оказании содействия в истребовании определенных доказательств по делу.
Сегодня необходимо в закон внести изменение об отказе в применении особого порядка при рассмотрении дел частного обвинения в суде.

Купить