Проанализировав такой способ обеспечения исполнения обязательств как гарантия, мы пришли к следующему: главной особенностью обеспечительных обязательств является присущее им свойство акцессорное; сделка, из которой возникает акцессорное обязательство, тоже своеобразна, в ее основании всегда лежит особый интерес (обеспечительный); ГК установил исключение из общего правила об акцессорности обеспечительных обязательств, введя понятие независимого обеспечительного обязательства, единственным примером которого сейчас является банковская гарантия.
Гарантия характеризуется существенной особенностью, отличающей ее от всех иных способов обеспечения обязательств: в отношения по обеспечению обязательств наряду с должником и кредитором основного обязательства вступает третье лицо, которое и обеспечивает обязательство. Любое соглашение об обеспечении обязательств может быть также нарушено должником, как и основное обязательство, участие же третьего лица является для должника дополнительной гарантией. Такое лицо, как правило, обладает стабильной платежеспособностью и имеет соответствующую репутацию, более того, у должника есть возможность решить, принимать ли такое лицо в роли поручителя или гаранта.
Что касается банковской гарантии, то в отличие от ранее действовавшего законодательства статья 368 ГК РФ выводит ее за рамки договора поручительства и определяет как самостоятельное обязательство гаранта уплатить денежную сумму по требованию бенефициара, которое вытекает из односторонней сделки - выдачи гарантии.
В ст. 368 ГК РФ не сказано, что договор между принципалом и гарантом о том, что по письменной просьбе принципала будет выдана гарантия, и причем самим гарантом, а не третьим лицом, должен быть. Однако, исходя из смысла отдельных статей ГК РФ, регулирующих банковскую гарантию такой договор должен быть.
Нет договора - нет и вознаграждения гаранту за выдачу гарантии. Наконец, гарант не сможет получить регрессные требования с принципала в полном объеме, покрыть свои образовавшиеся убытки.
Ответственность гаранта перед бенефициаром - это самостоятельная ответственность, которая проявляется в виде уплата гарантом процентов за просрочку платежа, а сверх того и возможных убытков, если гарантией не предусмотрена иная ответственность.
Отметим, что проблема ответственности гаранта пока слабо развита в юридической науке. Между тем на практике эти вопросы возникают часто и вызывают значительные затруднения и споры.
ГК РФ не воспринял положения Унифицированных правил о перечне условий, которые рекомендуется включать в банковскую гарантию, а также требования к форме банковской гарантии.
Унифицированные правила и Конвенция регулируют порядок внесения изменений в текст банковской гарантии и ответственность, которую несет гарант при изменение обязательства, не санкционированного принципалом. ГК РФ не уделяет внимание данному вопросу.
ГК РФ не воспринял нормы, касающиеся уменьшения суммы банковской гарантии, возможных частичных платежей по банковской гарантии, урегулированные Унифицированных правилах и Конвенции.
Отсутствие в ГК РФ положений, имеющихся в международных унифицированных актах, необходимо, по нашему мнению, восполнять или в судебно-арбитражной практике, или путем внесения соответствующих изменений в ГК РФ, так как более эффективными представляются нормы международного банковского права по гарантиям, сформулированные Международной торговой палатой и содержащиеся в Конвенции ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (Нью-Йорк 1995 г.).

Купить