Помощь студентам в учебе
Предварительный договор в гражданском праве (Московская финансово-промышленная академия «Синергия»)
|
Выпускная квалификационная работа.
Есть доклад и презентация к защите.
ВВЕДЕНИЕ 3
ГЛАВА 1 ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА РФ 9
1.1 Ретроспективный анализ предварительного договора в гражданском праве в РФ 9
1.2 Предмет и сущность предварительного договора 16
ГЛАВА 2 СОСТАВ, УСЛОВИЯ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА 23
2.1 Понятие состава и условия действительности предварительного договора 23
2.1 Пределы соотношения порядка заключения предварительного договора и принципа свободы договора 31
ГЛАВА 3 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ 42
3.1 Правовые проблемы заключения и исполнения предварительного договора 42
3.2 Перспективы развития законодательства о предварительном договоре в гражданском праве РФ 56
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 60
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 65
Есть доклад и презентация к защите.
ВВЕДЕНИЕ 3
ГЛАВА 1 ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА РФ 9
1.1 Ретроспективный анализ предварительного договора в гражданском праве в РФ 9
1.2 Предмет и сущность предварительного договора 16
ГЛАВА 2 СОСТАВ, УСЛОВИЯ И ЗАКЛЮЧЕНИЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА 23
2.1 Понятие состава и условия действительности предварительного договора 23
2.1 Пределы соотношения порядка заключения предварительного договора и принципа свободы договора 31
ГЛАВА 3 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ЗАКЛЮЧЕНИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ 42
3.1 Правовые проблемы заключения и исполнения предварительного договора 42
3.2 Перспективы развития законодательства о предварительном договоре в гражданском праве РФ 56
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 60
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 65
Актуальность темы настоящего исследования связана с тем, что в современном российском гражданском обороте все чаще встречаются совершенно разнообразные по своей структуре и содержанию предварительные договоры, предваряющие заключение различных видов основных договоров. И эта практика является вполне оправданной – он позволяет сделать имущественный оборот более стабильным для контрагентов, укрепить их договорные связи и обязательства.
Вместе с тем, нельзя не отметить и достаточно высокую проблематичность данного института. Это в первую очередь связано с тем, что институт предварительного договора в российском гражданском праве достаточно новый. Его появлению способствовала реформа гражданского законодательства и принятие Гражданского кодекса Российской Федерации 1996 года.
В дореволюционной же цивилистике использовалась модель предварительного договора, однако в ограниченном объеме – он мог заключаться только как запродажа (предварительный договор купли-продажи), и при заключении договора займа. Вместе с тем, в законодательстве того времени вопрос предварительного договора никак не регулировался. Доктрина тоже содержала ограниченные исследования вопроса предварительных договорных обязательств. В советский период развития гражданского права институт предварительного договора изредка применялся на практике, но законодательством того времени никак не регулировался.
В 1996 году была создана новая модель регулирования гражданско-правовых отношений, которая не имела под собой ни доктринальной, ни практической основы. Эти обстоятельства, а также активное становление совершенно нового гражданского оборота в России обусловили возникновение ряда проблем при заключении и исполнении предварительного договора. В частности, до сих пор спорными являются вопросы соблюдения формы предварительного договора, принуждения уклоняющейся стороны к заключению основного договора, взыскания неустойки и возврата задатка, если он передавался по договору, а также иные вопросы.
Спорные вопросы, касающиеся заключения и исполнения предварительного договора обусловлены тем, что с институт предварительного договора в российское гражданское право было привнесено из зарубежной практики, поэтому не обладает достаточной доктринальной разработанности в рамках российской цивилистики, правоприменительная практика относительно гражданского процесса также является пока нестабильной. Все это вместе взятое обуславливает актуальность, а также необходимость систематизации, исследования и объяснения с позиции науки гражданского права выбранной темы исследования.
Степень разработанности темы. Возможность заключения предварительных договоров рассматривалась еще дореволюционной российской цивилистике, однако касалась она исключительно вопросов о «запродаже» и займе. Поскольку применение предварительного договора было достаточно узко, то и ее изучением занималось ограниченное количество ученых. Среди них можно назвать таких как Л. Кассо, В.Л. Исаченко, B. Л. Исаченко и некоторых других. Так, в 1904 году была опубликована монография Л. Кассо «Запродажа и задаток», посвященная понятию предварительного договора. В. Л. Исаченко и B.JL Исаченко также затрагивали вопросы предварительного договора в своем труде «Обязательства по договорам. Том I. Общая часть» (1914), где они поднимали вопрос о том, сохраняет ли предварительный договор какое-то юридическое значение после заключения основного договора. Также стоит упомянуть о докторской диссертации А.А. Симолина «Влияние момента безвозмездности в гражданском праве» 1916 г., в котором автор ставил вопрос о незаконности практики того времени использовать предварительный договор для обхода требований, которые установлены законодательством для заключения основного договора.
В советское время длительное время ученые обходили вопрос предварительного договора в советской цивилистике. Так, в 1922 г. М.М. Агарков в своей статье «Юридическая природа железнодорожной перевозки» подвергает сомнению само существование юридической конструкции предварительного договора. И только в 1947 г. была издана монография И.Б. Новицкого «Обязательство заключить договор», в которой автор, анализируя предлагавшиеся в зарубежной юридической литературе научные конструкции, сделал вывод о наличии практической потребности в предварительном договоре.
В связи с введением в 90-х годах прошлого века в гражданский оборот конструкции предварительного договора, к нему значительно увеличился интерес ученых, которые с разных сторон подходят к исследованию данного института. Появились статьи, диссертационные исследования и монографии, посвященные предварительному договору в целом или отдельным его вопросам. Среди диссертационных исследований необходимо отметить работы таких авторов, как как А.В. Васильев («Предварительный договор в праве России и США»), М.Р. Каримов («Роль предварительного договора в формировании договорных условий участников гражданского оборота»), П.А. Меньшин («Предварительный договор в Российском гражданском праве»), Ю.В. Шанаурина («Институт предварительного договора в гражданском праве России») и иные, посвятили свои научные работы как рассмотрению общих вопросов предварительного договора, так и отдельных его вопросов. Данные научные труды, а также ряд иных послужили теоретической основой настоящего исследования. Вместе с тем, как показал анализ специальной литературы уровень доктринальной разработанности многих аспектов предварительного договора в российской цивилистике до сих пор не отвечает потребностям современной юридической практики.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при заключении, исполнении предварительного договора, а также прекращении его действия.
Предметом исследования являются закономерности заключения, исполнения и прекращение предварительного договора как основание заключения основного договора.
Целью исследования является анализ сущности предварительного договора как вида гражданско-правового договора в системе гражданского права РФ.
Цель настоящего исследования обуславливает необходимость в разрешении следующих задач:
1) провести ретроспективный анализ предварительного договора в гражданском праве;
2) проанализировать предмет и сущность предварительного договора;
3) исследовать понятие состава и условия действительности предварительного договора;
4) рассмотреть пределы соотношения порядка заключения предварительного договора и принципа свободы договора;
5) раскрыть правовые проблемы заключения и исполнения предварительного договора;
6) установить перспективы развития законодательства о предварительном договоре в гражданском праве РФ.
Нормативную базу дипломной работы составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая и часть вторая).
Методы исследования. Опирается проведенное нами исследование на методологию, основой которой является диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Подтверждение положений, содержащихся в работе, реализовано путем комплексного применения таких методов исследования как: анализа и синтеза, дедукция, индукция, историко-правового, формально-юридического, системного, сравнительного и иных методов.
В частности, анализ использовался в работе при рассмотрении состава предварительного договора, когда он автором мысленно расчленялся на образующие их части: субъекты, содержание, форма. Такой метод как синтез использовался в работе при рассмотрении вопроса проблем предварительного договора и путей их решения, поскольку автором мысленно соединялись отдельные элементы, части и признаки в единое целое. Историко-правовой метод использовался при рассмотрении истории становления и развития предварительного договора. Благодаря использованию в работе формально-юридического метода автором была проведена система обработки и анализа действующих норм права и существующей юридической практики в отношении предварительного договора. Были определены юридические понятия, выявлены внешние признаки предварительного договора. Использование системного метода позволило изучить предварительный договор, а также отдельные его элементы с позиции их существования в качестве целостной системы, которая состоит из взаимодействующих элементов.
Практическая значимость настоящей работы. Выводы и результаты, полученные при исследовании отдельных аспектов предварительного договора могут быть применены в последующем в правотворческой и правоприменительной деятельности, в научно-исследовательских трудах и в учебной деятельности.
Положения, выносимые на защиту:
1. Предварительный договор может обеспечиваться задатком. Данное утверждение обусловлено действием в рамках гражданского оборота принципа «разрешено все, что не запрещено законом» и ст. 380, 381 ГК РФ. Вместе с тем, при прекращении действия предварительного договора, как по соглашению сторон, так и в связи с тем, что стороны не исполнили обязанность по заключению договора и в этом нет ни чьей вины задаток возвращается стороне, которая его внесла, в полном обьеме.
2. Обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.
Научная новизна. В настоящем исследовании автором обосновывается необходимость осуществить правовое регулирование передачи задатка как подтверждение обязательств сторон по предварительному договору, а также необходимо закрепить положение, по которому обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит лишь право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.
Структура работы обусловлена целью и задачами, указанными выше, и поэтому состоит из введения, трех глав, разделенных на параграфы,
Вместе с тем, нельзя не отметить и достаточно высокую проблематичность данного института. Это в первую очередь связано с тем, что институт предварительного договора в российском гражданском праве достаточно новый. Его появлению способствовала реформа гражданского законодательства и принятие Гражданского кодекса Российской Федерации 1996 года.
В дореволюционной же цивилистике использовалась модель предварительного договора, однако в ограниченном объеме – он мог заключаться только как запродажа (предварительный договор купли-продажи), и при заключении договора займа. Вместе с тем, в законодательстве того времени вопрос предварительного договора никак не регулировался. Доктрина тоже содержала ограниченные исследования вопроса предварительных договорных обязательств. В советский период развития гражданского права институт предварительного договора изредка применялся на практике, но законодательством того времени никак не регулировался.
В 1996 году была создана новая модель регулирования гражданско-правовых отношений, которая не имела под собой ни доктринальной, ни практической основы. Эти обстоятельства, а также активное становление совершенно нового гражданского оборота в России обусловили возникновение ряда проблем при заключении и исполнении предварительного договора. В частности, до сих пор спорными являются вопросы соблюдения формы предварительного договора, принуждения уклоняющейся стороны к заключению основного договора, взыскания неустойки и возврата задатка, если он передавался по договору, а также иные вопросы.
Спорные вопросы, касающиеся заключения и исполнения предварительного договора обусловлены тем, что с институт предварительного договора в российское гражданское право было привнесено из зарубежной практики, поэтому не обладает достаточной доктринальной разработанности в рамках российской цивилистики, правоприменительная практика относительно гражданского процесса также является пока нестабильной. Все это вместе взятое обуславливает актуальность, а также необходимость систематизации, исследования и объяснения с позиции науки гражданского права выбранной темы исследования.
Степень разработанности темы. Возможность заключения предварительных договоров рассматривалась еще дореволюционной российской цивилистике, однако касалась она исключительно вопросов о «запродаже» и займе. Поскольку применение предварительного договора было достаточно узко, то и ее изучением занималось ограниченное количество ученых. Среди них можно назвать таких как Л. Кассо, В.Л. Исаченко, B. Л. Исаченко и некоторых других. Так, в 1904 году была опубликована монография Л. Кассо «Запродажа и задаток», посвященная понятию предварительного договора. В. Л. Исаченко и B.JL Исаченко также затрагивали вопросы предварительного договора в своем труде «Обязательства по договорам. Том I. Общая часть» (1914), где они поднимали вопрос о том, сохраняет ли предварительный договор какое-то юридическое значение после заключения основного договора. Также стоит упомянуть о докторской диссертации А.А. Симолина «Влияние момента безвозмездности в гражданском праве» 1916 г., в котором автор ставил вопрос о незаконности практики того времени использовать предварительный договор для обхода требований, которые установлены законодательством для заключения основного договора.
В советское время длительное время ученые обходили вопрос предварительного договора в советской цивилистике. Так, в 1922 г. М.М. Агарков в своей статье «Юридическая природа железнодорожной перевозки» подвергает сомнению само существование юридической конструкции предварительного договора. И только в 1947 г. была издана монография И.Б. Новицкого «Обязательство заключить договор», в которой автор, анализируя предлагавшиеся в зарубежной юридической литературе научные конструкции, сделал вывод о наличии практической потребности в предварительном договоре.
В связи с введением в 90-х годах прошлого века в гражданский оборот конструкции предварительного договора, к нему значительно увеличился интерес ученых, которые с разных сторон подходят к исследованию данного института. Появились статьи, диссертационные исследования и монографии, посвященные предварительному договору в целом или отдельным его вопросам. Среди диссертационных исследований необходимо отметить работы таких авторов, как как А.В. Васильев («Предварительный договор в праве России и США»), М.Р. Каримов («Роль предварительного договора в формировании договорных условий участников гражданского оборота»), П.А. Меньшин («Предварительный договор в Российском гражданском праве»), Ю.В. Шанаурина («Институт предварительного договора в гражданском праве России») и иные, посвятили свои научные работы как рассмотрению общих вопросов предварительного договора, так и отдельных его вопросов. Данные научные труды, а также ряд иных послужили теоретической основой настоящего исследования. Вместе с тем, как показал анализ специальной литературы уровень доктринальной разработанности многих аспектов предварительного договора в российской цивилистике до сих пор не отвечает потребностям современной юридической практики.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при заключении, исполнении предварительного договора, а также прекращении его действия.
Предметом исследования являются закономерности заключения, исполнения и прекращение предварительного договора как основание заключения основного договора.
Целью исследования является анализ сущности предварительного договора как вида гражданско-правового договора в системе гражданского права РФ.
Цель настоящего исследования обуславливает необходимость в разрешении следующих задач:
1) провести ретроспективный анализ предварительного договора в гражданском праве;
2) проанализировать предмет и сущность предварительного договора;
3) исследовать понятие состава и условия действительности предварительного договора;
4) рассмотреть пределы соотношения порядка заключения предварительного договора и принципа свободы договора;
5) раскрыть правовые проблемы заключения и исполнения предварительного договора;
6) установить перспективы развития законодательства о предварительном договоре в гражданском праве РФ.
Нормативную базу дипломной работы составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая и часть вторая).
Методы исследования. Опирается проведенное нами исследование на методологию, основой которой является диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Подтверждение положений, содержащихся в работе, реализовано путем комплексного применения таких методов исследования как: анализа и синтеза, дедукция, индукция, историко-правового, формально-юридического, системного, сравнительного и иных методов.
В частности, анализ использовался в работе при рассмотрении состава предварительного договора, когда он автором мысленно расчленялся на образующие их части: субъекты, содержание, форма. Такой метод как синтез использовался в работе при рассмотрении вопроса проблем предварительного договора и путей их решения, поскольку автором мысленно соединялись отдельные элементы, части и признаки в единое целое. Историко-правовой метод использовался при рассмотрении истории становления и развития предварительного договора. Благодаря использованию в работе формально-юридического метода автором была проведена система обработки и анализа действующих норм права и существующей юридической практики в отношении предварительного договора. Были определены юридические понятия, выявлены внешние признаки предварительного договора. Использование системного метода позволило изучить предварительный договор, а также отдельные его элементы с позиции их существования в качестве целостной системы, которая состоит из взаимодействующих элементов.
Практическая значимость настоящей работы. Выводы и результаты, полученные при исследовании отдельных аспектов предварительного договора могут быть применены в последующем в правотворческой и правоприменительной деятельности, в научно-исследовательских трудах и в учебной деятельности.
Положения, выносимые на защиту:
1. Предварительный договор может обеспечиваться задатком. Данное утверждение обусловлено действием в рамках гражданского оборота принципа «разрешено все, что не запрещено законом» и ст. 380, 381 ГК РФ. Вместе с тем, при прекращении действия предварительного договора, как по соглашению сторон, так и в связи с тем, что стороны не исполнили обязанность по заключению договора и в этом нет ни чьей вины задаток возвращается стороне, которая его внесла, в полном обьеме.
2. Обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.
Научная новизна. В настоящем исследовании автором обосновывается необходимость осуществить правовое регулирование передачи задатка как подтверждение обязательств сторон по предварительному договору, а также необходимо закрепить положение, по которому обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит лишь право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.
Структура работы обусловлена целью и задачами, указанными выше, и поэтому состоит из введения, трех глав, разделенных на параграфы,
Предварительный договор является важным инструментом преддоговорного урегулировании разногласий сторон, оформления уже достигнутых ими договоренностей, стабилизации гражданского оборота. Однако как гражданско-правовая конструкция получила свое начало еще в римской цивилистике. Она была досконально разработана римскими цивилистами и получила широкое распространение на практике. Данная конструкция именовалась как pactum de contrahendo. Предварительный договор имел две стороны: как способ возникновения договорных обязательств для основного договора, а с другой – как самостоятельный вид договора, который имеет определенную правовую природу, исключительные признаки и свойства. Данная конструкция оказалась вполне удачной и поэтому была реципирована странами романо-германской правовой системы. Вместе с тем, она была видоизменена согласно существовавшим общественным отношениям и потребностями сложившейся практики того времени. В гражданском законодательстве России данный институт также применялся, но в ограниченном виде. Так, в дореволюционной цивилистике конструкция предварительного договора применялась в виде договора запродажи, а также касаемо предварительного соглашения о заключении договора займа. Возможность защитить права у стороны были только если были выполнены определенные условия: договор должен был иметь нотариальную форму, существенные условия основного договора купли-продажи должны быть уже согласованы в предварительном договоре. Только в таком случае потерпевшая сторона могла требовать принудительного заключения с ней основного договора. В связи со сложностями в защите, в предварительных договорах стороны прописывали неустойку. Советское гражданское законодательство конструкцию предварительного договора вообще не восприняло, вместе с тем на практике она применялась, в частности, к внешнеторговым сделкам. В случае если возникали споры по вопросу применения предварительных договоров, то они решались на основании общих положений ГК РФ. И только в Гражданском кодексе РФ 1996 года была нормативно закреплена конструкция предварительного договора.
В настоящее время правовое регулирование предварительного договора осуществляется п. 1 ст. 429 ГК РФ, согласно которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, которые предусмотрены предварительным договором. В силу этого определения можно сделать вывод о том, что предварительный договор является разновидностью организационных договоров, которые призваны не создавать товарно-денежные отношения, а организовывать отношения контрагентов по заключению основных договоров. Именно в этом и заключается значение предварительного договора. Предметом предварительного договора являются действия сторон по заключению договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, которые предусмотрены предварительным договором.
Заключение предварительного договора является важной стадией оформления сторонами достигнутых договоренностей, однако она имеет свои особенности. Так, стороны должны заключить предварительный договор в той форме, которая предусмотрена для основного договора. Так, если договор составляется в простой письменной форме, то стороны должны и предварительный договор заключить в такой форме. Если для договора предусмотрена нотариальная форма, то и предварительный договор должен быть заключен в такой форме. Если договор может быть заключен в устной форме, то в любом случае предварительный договор должен быть заключен в письменной форме. Если в законодательстве требуется соблюдение государственной регистрации, то для предварительного договора она не нужна. Кроме того, при заключении предварительного договора стороны должны обговорить и зафиксировать существенные условия основного договора. В теории и практики российской цивилистики ставится вопрос о соотношении принципа свободы договора с той конструкцией предварительного договора, которая в настоящее время имеет место быть. Так, согласно принципу свободы договора стороны вправе самостоятельно решать с кем, когда и на каких условиях заключать договор. Конструкция предварительного договора обязывает заключить стороны основной договор в оговоренные сроки. На наш взгляд, данная норма согласует с принципом свободы договора таким образом, что стороны свободно изъявляют свою волю о заключении основного договора при заключении предварительного договора.
Как и любой иной гражданско-правовой договор, предварительный договор должен соответствовать определенным условиям, чтобы он являлся действительным. В настоящее время таким условиями являются соблюдение письменной (простой или нотариальной) формы и определение сторонами предмета будущего основного договора, а также тех условий, на которые укажет сторона. В качестве состава предварительного договора выступают три основных элемента: субъекты, содержание и форма договора. Субъектами предварительного договора являются его стороны, которые в будущем планируют заключить основной договор. Это могут быт как физические, так и юридические лица. Закон к данным лицам не устанавливает никаких ограничений, кроме общих ограничений (дееспособность). Предварительный договор не может быть односторонним, однако может быть двусторонним или многосторонним. Содержанием предварительного договора являются условия, которые позволяют как установить его предмет, так и определить условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Иными словами – это права и обязанности сторон предварительного договора. Главной обязанностью сторон является обязанность заключить основной договор. Важное значение имеет соблюдение формы предварительного договора – она должна иметь ту же форму, которая предусмотрена действующим законодательством для основного договора: устной, письменной или нотариально удостоверенной. В связи с этим, п.3 ст. 429 ГК РФ следует дополнить положением, что предварительный договор должен соответствовать форме основного договора, которая установлена законом. При этом государственная регистрация предварительного договора не требуется.
Заключительной стадией предварительного договора, ради которого он как раз и заключается сторонами, является исполнение договора. Но как показывает практика именно на ней возникает наибольшее число споров. Вместе с тем, от договоров, которые направлены на выполнение работ, оказание услуги и продажу товара, предварительный договор имеет определенную специфику - стороны должны в определенные договором, а если в нем не указано, то законом сроки изъявить свою волю на заключение основного договора. Если одна сторона направила оферту другой стороне в течение действия предварительного договора, а та уклоняется от заключения основного договора, то первая сторона имеет право принудить вторую сторону к заключению договора в судебном порядке, либо требовать возврата задатка двойном размере или оставить задаток у себя в зависимости от того, какая сторона была виновна. Если стороны обоюдно изъявили свою волю на заключение договора, и осуществили намерение, то предварительный договор считается исполненным. В том случае, если ни одна из сторон не изъявила желание на заключение основного договора и не предприняла для этого действий, то обязательство считается прекращенным, а задаток возвращается в полном объеме. Данная судебная практика складывалась длительное время и ВАС РФ, а также арбитражные суды выработали противоположную практику, согласно которой не признавали возможность подкрепления предварительного договора задатком.
Предварительный договор современными практиками и теоретиками по праву признан в качестве важного инструмента гражданско-правового оборота, благодаря которому стороны стабилизируют возникшие между ними договоренности, оговаривают предмет и иные условия, по отношению к которым у них имеется заинтересованность. Вместе с тем, на практике при применении предварительного договора возникает масса проблем и разночтений, которые можно и необходимо решить на уровне законодательства. Так, в ст. 429 ГК РФ внести п.7 «Стороны предварительного договора при его заключении вправе обеспечить его исполнение задатком либо внести аванс в счет причитающихся стороне в будущем платежей по основному договору. Кроме того, на уровне законодательства необходимо закрепить положение, по которому обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит лишь право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.
В настоящее время правовое регулирование предварительного договора осуществляется п. 1 ст. 429 ГК РФ, согласно которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, которые предусмотрены предварительным договором. В силу этого определения можно сделать вывод о том, что предварительный договор является разновидностью организационных договоров, которые призваны не создавать товарно-денежные отношения, а организовывать отношения контрагентов по заключению основных договоров. Именно в этом и заключается значение предварительного договора. Предметом предварительного договора являются действия сторон по заключению договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях, которые предусмотрены предварительным договором.
Заключение предварительного договора является важной стадией оформления сторонами достигнутых договоренностей, однако она имеет свои особенности. Так, стороны должны заключить предварительный договор в той форме, которая предусмотрена для основного договора. Так, если договор составляется в простой письменной форме, то стороны должны и предварительный договор заключить в такой форме. Если для договора предусмотрена нотариальная форма, то и предварительный договор должен быть заключен в такой форме. Если договор может быть заключен в устной форме, то в любом случае предварительный договор должен быть заключен в письменной форме. Если в законодательстве требуется соблюдение государственной регистрации, то для предварительного договора она не нужна. Кроме того, при заключении предварительного договора стороны должны обговорить и зафиксировать существенные условия основного договора. В теории и практики российской цивилистики ставится вопрос о соотношении принципа свободы договора с той конструкцией предварительного договора, которая в настоящее время имеет место быть. Так, согласно принципу свободы договора стороны вправе самостоятельно решать с кем, когда и на каких условиях заключать договор. Конструкция предварительного договора обязывает заключить стороны основной договор в оговоренные сроки. На наш взгляд, данная норма согласует с принципом свободы договора таким образом, что стороны свободно изъявляют свою волю о заключении основного договора при заключении предварительного договора.
Как и любой иной гражданско-правовой договор, предварительный договор должен соответствовать определенным условиям, чтобы он являлся действительным. В настоящее время таким условиями являются соблюдение письменной (простой или нотариальной) формы и определение сторонами предмета будущего основного договора, а также тех условий, на которые укажет сторона. В качестве состава предварительного договора выступают три основных элемента: субъекты, содержание и форма договора. Субъектами предварительного договора являются его стороны, которые в будущем планируют заключить основной договор. Это могут быт как физические, так и юридические лица. Закон к данным лицам не устанавливает никаких ограничений, кроме общих ограничений (дееспособность). Предварительный договор не может быть односторонним, однако может быть двусторонним или многосторонним. Содержанием предварительного договора являются условия, которые позволяют как установить его предмет, так и определить условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Иными словами – это права и обязанности сторон предварительного договора. Главной обязанностью сторон является обязанность заключить основной договор. Важное значение имеет соблюдение формы предварительного договора – она должна иметь ту же форму, которая предусмотрена действующим законодательством для основного договора: устной, письменной или нотариально удостоверенной. В связи с этим, п.3 ст. 429 ГК РФ следует дополнить положением, что предварительный договор должен соответствовать форме основного договора, которая установлена законом. При этом государственная регистрация предварительного договора не требуется.
Заключительной стадией предварительного договора, ради которого он как раз и заключается сторонами, является исполнение договора. Но как показывает практика именно на ней возникает наибольшее число споров. Вместе с тем, от договоров, которые направлены на выполнение работ, оказание услуги и продажу товара, предварительный договор имеет определенную специфику - стороны должны в определенные договором, а если в нем не указано, то законом сроки изъявить свою волю на заключение основного договора. Если одна сторона направила оферту другой стороне в течение действия предварительного договора, а та уклоняется от заключения основного договора, то первая сторона имеет право принудить вторую сторону к заключению договора в судебном порядке, либо требовать возврата задатка двойном размере или оставить задаток у себя в зависимости от того, какая сторона была виновна. Если стороны обоюдно изъявили свою волю на заключение договора, и осуществили намерение, то предварительный договор считается исполненным. В том случае, если ни одна из сторон не изъявила желание на заключение основного договора и не предприняла для этого действий, то обязательство считается прекращенным, а задаток возвращается в полном объеме. Данная судебная практика складывалась длительное время и ВАС РФ, а также арбитражные суды выработали противоположную практику, согласно которой не признавали возможность подкрепления предварительного договора задатком.
Предварительный договор современными практиками и теоретиками по праву признан в качестве важного инструмента гражданско-правового оборота, благодаря которому стороны стабилизируют возникшие между ними договоренности, оговаривают предмет и иные условия, по отношению к которым у них имеется заинтересованность. Вместе с тем, на практике при применении предварительного договора возникает масса проблем и разночтений, которые можно и необходимо решить на уровне законодательства. Так, в ст. 429 ГК РФ внести п.7 «Стороны предварительного договора при его заключении вправе обеспечить его исполнение задатком либо внести аванс в счет причитающихся стороне в будущем платежей по основному договору. Кроме того, на уровне законодательства необходимо закрепить положение, по которому обязанность по заключению в будущем основного договора принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне принадлежит лишь право требовать исполнения этой обязанности, если одна сторона обязуется в определенный момент времени в будущем заключить с другой стороной основной договор, если этого потребует вторая сторона, а вторая сторона, в свою очередь, уплачивает за это контрагенту денежное вознаграждение.