Введение 3
1 Происхождение опционного договора 9
1.1 Феномен опционного договора 9
1.2 Подходы к пониманию опционного договора 12
1.2.1. Общие представления об опционном договоре в общем праве 13
1.2.2. Теория разделения договоров 18
1.2.3. Теория единого договора 20
1.2.4. Практические аспекты применения теорий 22
2 Значение и признаки опционного договора 28
2.1 Экономическое значение опционного договора 28
2.2 Признаки опционного договора 31
Заключение 41
Список использованных источников
Актуальность темы исследования. Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс РФ, ГК РФ) были введены новые конструкции договоров, ранее незнакомые этому документу, метко охарактеризованному А. Маковским в качестве «экономической конституции» России. Речь идет об опционном договоре, предусмотренном ст. 429.3 Гражданского кодекса РФ и ряде других договоров (предварительный, рамочный и пр.).
Однако принципиально новыми для нашей правовой системы данные договоры не являются - в отсутствие соответствующего понятийного аппарата в ГК, такие конструкции активно применялись на практике. Прежде всего, они имели право на существование в силу действия принципа свободы договора, закрепленного п.1 ст.8, п.2 ст.421 ГК РФ. Кроме того, существовал ряд актов, успешно оперировавших категориями «опциона», «опционного договора» в ходе освещения содержания нормативного материала. Все это способствовало использованию участниками делового оборота договоров, обладающих аналогичными признаками. Опционный договор уже давно используется в предпринимательских отношениях . Однако давность применения опционных контрактов (опциона и опционного договора) в отсутствие нормативной гражданско-правовой конструкции отнюдь не нивелирует значение введения статей 429.2 и 429.3 в ГК. В связи с отсутствием детального регулирования в российском законодательстве договоры, заключенные по конструкции опциона, нередко становились причиной судебных разбирательств. Легальностью этих правовых инструментов еще летом 2015 г. успели воспользоваться банки, установив, что по опционам можно получать плату за реализацию возможностей, предусмотренных договором - к примеру, это может быть возможность получить сумму, предусмотренную договором кредитной линии,или досрочно погасить кредит.
Согласно легальной дефиниции, опционный договор представляет собой соглашение, по которому одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в т.ч. уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
Помимо указанной новеллы, Федеральному закону №42-ФЗ своим появлением также обязаны конструкции «рамочного договора» (Ст. 429.1. ГК РФ) и «опциона на заключение договора» (Ст. 429.2. ГК РФ). Дальнейшее практическое использование указанных категорий также не вполне ясно и часто вводит юристов в замешательство. В прояснении нуждается в т.ч. вопрос
Особый интерес представляет трактовка опционного договора, в частности, Центральным банком Российской Федерации в своем Указании от 16.02.2015 г. №3565-У «О видах производных финансовых инструментов» , а также обращение к экономическому пониманию «опциона», столь актуальному на фондовой бирже. Какого же соотношение между т.н. «опционом на продажу» (с англ. put option), «опционом на покупку» (с англ. call option) и опционом ст. 429.2 ГК РФ, и как все это связано с опционным договором ст. 429.3 ГК РФ, если вообще связано?
В контексте реформы гражданского законодательства в российской правовой прессе неоднократно всплывали аналогичные вопросы, и авторитетные юристы пытались дать на них ответы. Зачастую их мнения сосредотачивались на акцентировании чужеродности той или иной новеллы из поименованных выше, на отсутствии необходимости заимствования «ростков» англо-саксонского права, оторванных от почвы своего происхождения. Эти заявления местами справедливы, местами поспешны - но где именно проходит грань между действительным положением дел и домыслом, нам и предстоит выяснить в ходе текущей работы.
Объектом данного исследования является опционный договор, представляющий собой договорную конструкцию, предусмотренную ст. 429.3 Гражданского кодекса РФ. Предметом выступает совокупность отношений, опосредуемых данной договорной конструкцией, основные признаки опционного договора, его происхождение и использование в зарубежных правопорядках, соотношение со смежными юридическими конструкциями.
Цель работы состоит в изучении имплементированной в российское гражданское право конструкции «опционного договора», истоки которой следует искать отчасти в достижениях английского судебного правотворчества , отчасти в доктринальном наследии немецких юристов.
Достижению указанной цели предшествует выполнение ряда задач, среди которых: изучение явления опционного контракта в английском праве , обращение к немецко-правовым корням опционного договора и опциона, анализ соотношения опционного договора со смежными юридическими конструкциями (опцион на заключение договора, абонентский договор и др.), экономическими конструкциями (опцион на продажу, опцион на покупку и др.). Подлежат выделению основные признаки опционного договора - его условия (существенные и те, при наличии которых сторона может потребовать исполнения), форма, срок, возмездность. Кроме того, необходимо установить экономический и правовой смысл конструкции опционного договора и его закрепления в ГК РФ. Порядок выполнения задач по ходу исследования (и само строение исследовательской работы) обусловлено необходимостью раскрыть признаки конструкции опционного договора с опорой на его происхождение и первоначальные цели заимствования указанной категории.
Методологическую основу исследования составляет, прежде всего, диалектика, как всеобщий метод познания. В исследовании широко используются общенаучные методы, а именно - анализ, синтез, дедукция, индукция, системный подход. Также применяются частноправовые средства, позволяющие достигнуть конкретного, детального знания о тех или иных правовых явлениях с помощью методологической функции специальных конструкций. Используется формально-юридический метод и метод сравнительного правоведения, благодаря которому макро-сравнение правовых систем вообще стало возможным.
Для наиболее полного и всестороннего рассмотрения явления опционного контракта понадобилось обращение к множеству литературных источников, часть из которых - на языке оригинала, что объясняется недавним появлением опционного договора в ГК РФ и пока еще недостаточным вниманием отечественных правоведов к указанной новелле, а также отсутствием состоятельных попыток перевода трудов английских и американских исследователей, посвященных изучению особенностей опционного договора. В качестве теоретической основы дипломной работы использовались зарубежные работы следующих авторов - Р. Давида, К. Жоффре-Спинози, А. Корбина, Р. Кросса, К. Ларенца, Ф. Полока, Дж. Читти. Привлечение монографий М.М. Агаркова, А.В. Белова, О.С. Иоффе, С.Ф. Кечекьяна, А.Л. Маковского, Д.И. Мейера, А.М. Михайлова, В.В. Оробинского, О.Ю. Шилохвоста также оказалось очень полезным. Большое значение для данной работы имели статьи А.Г. Карапетова, М. Кокориной, М.В. Коротковой, Н. Красникова, Г.В. Мельничука, В.В. Ралько, Я.А. Чернобель, а также видеоматериалы А. Чумакова, диссертация Е.Б. Подузовой, позволившие изучить зарубежные правовые институты и провести сравнение с тем, что называют их аналогами в других правовых системах, в т.ч. в отечественной.
Нормативной основой исследования выступает система действующих источников российского права, в частности, положения российского гражданского законодательства, федеральных законов.
Эмпирической базой исследования явились акты арбитражных судов, судов общей юрисдикции.
Вторая глава также включает в себя два параграфа. Первая глава освещает экономическое значение опционного договора. Во второй главе рассматриваются основные признаки опционного договора.
Подводя итоги рассмотрению конструкции опционного договора, следует отметить следующее. Он представляет собой одну из разновидностей опционного соглашения, по которому одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий, и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.
Воспринятая отечественным законодателем концепция опционного договора опирается на понятие английской судебной практики «option contract» и доктринальное немецкое «Optionsvertrag», обращаясь к нему в попытке определения количества договоров, имеющих место при возникновении правоотношения по опционному соглашению. Российское право позволяет участникам гражданского оборота самостоятельно определиться - собираются они заключать опционный договор (единый - в терминологии немецких цивилистов) или опцион на заключение договора (вспомогательный договор по отношению к основному - тому, который планируется заключить в будущем).
Введение ст. 429.3 ГК РФ повлекло за собой необходимость решения ряда вопросов соотношения опционного договора с другими правовыми феноменами. К примеру, отличие опционного договора от абонентского состоит в следующем: опционная премия представляет собой плату за возможность заявить требование по опционному договору и существует обособленно от денежных сумм, установленных за реализацию основного договора. Абонентская плата обладает смешанной природой - отчасти это встречное предоставление за то, что абонент получает в качестве исполнения от гарантирующей стороны, а отчасти плата за предоставление абоненту секундарного права востребовать исполнения по своему желанию и компенсация за поддержание гарантирующей стороной своей готовности исполнять по первому требованию. Особенного внимания заслуживает разграничение опциона и опционного договора. Опцион на заключение договора представляет собой безотзывную оферту и касается возможности заключить договор в будущем, а опционный договор предполагает возможность потребовать совершение определенных действий в рамках заключенного договора. Сходство данных договорных конструкций заключается в том, что каждая из них предоставляет одной из сторон секундарное право по запуску правоотношения, а различие кроется в том, что это за право: в опционе на заключение договора это право на введение в действие нового, основного договора (право на акцепт), в опционном договоре - право потребовать исполнения. По опционному договору, как и по опциону на заключение договора, права оборачиваемы.
Кроме того, особое значение приобрела проблема соотношения экономических опционов с правовыми, которая разрешается так: опционы как производные финансовые инструменты являются лишь разновидностью опционов ГК РФ, устанавливающих для них законодательные требования, которым они должны отвечать. Эта новелла объясняется необходимостью правовой регламентации ряда общественных отношений, с трудом обходившихся без данной конструкции с начала 2000 ых годов.
Конструкция опционного договора может использоваться для заключения любой сделки. Соответственно, существенными условиями опционного договора будут предмет, иные условия, которые являются существенными для выбранного вида договора (аренда, купля-продажа и пр.), а также те условия, которые стороны сочтут существенными сами. Опционный договор позволяет отложить исполнение до востребования, однако, если срок, в течение которого такое востребование должно произойти, в договоре не указан, следует по аналогии закона применять положения п.2 ст. 429.2. ГК РФ, устанавливающие срок продолжительностью в один год. Так как опционный договор является основным договором с опционной оговоркой, он должен заключаться в форме и подчиняться всем требованиям, предусмотренным для основного договора.
Экономический смысл опционного договора заключается в ограничении потерь стороны суммой опционной премии и отсутствии ограничений в отношении возможной прибыли. А само введение конструкции опционного договора в Гражданский кодекс РФ обоснованно и закономерно - оно узаконивает использование контрактов, ранее заключавшихся между субъектами с осторожностью, проясняет вопрос установления в договоре платы за предоставление секундарного права востребования в пользу такой возможности, а также лишает должника возможности при длительном бездействии кредитора без его воли исполнить свое обязательство и обязать кредитора принять такое исполнение.
Помощь студентам и аспирантам в выполнении работ от наших партнеров
