Тема: Проблемы применения банковской гарантии как меры обеспечения обязательств

Актуальность темы. Значимость института банковской (независимой) гарантии в силу экономических процессов в стране растет год от года, особенно в сфере обеспечения исполнения госзаказов. На сегодняшний день данный институт занимает важное место как один из эффективных способов обеспечения обязательств.
Если ранее данный институт развивался только в рамках международных отношений, то сейчас он широко используется в российском праве. Во многом это связано с принятием в 2015 году Федерального закона от 08.03.2015 № 42–ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» , который способствовал развитию независимой гарантии в нашей стране. В нем окончательно отразилось правовое положение данного института на российской правовой арене.
Между тем, учитывая, что данный институт получил популярность в Российской Федерации сравнительно недавно, на законодательном уровне можно выявить ряд правовых недоработок, вследствие которых возникают проблемы в правоприменительной практике. В связи с вышеизложенным можно констатировать актуальность данного исследования для российской действительности.
Степень разработанности темы. Проблема независимой (банковской) гарантии в российском гражданском праве исследовалась многими российскими правоведами, среди которых можно отметить труды Л.А. Бирюковой, А.В. Волкова, А.В. Габова, И.И. Еремичевой, С.Л. Ермаковой, И.Н. Лукмановой, А.В. Новикова, Д.Н. Слабкой, А.А. Шубина и др.
Среди диссертационных исследований можно отметить исследование Н.В. Соболевой «Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств и практика ее применения в банковской деятельности» (Томск, 2005), Л.А. Вахрушева «Банковская гарантия» (Екатеринбург, 2018), Д.А. Палина «Банковская гарантия как эффективный инструмент развития кредитных отношений» (Краснодар, 2012), И.Н. Лукмановой «Банковская гарантия в системе способов обеспечения исполнения обязательств» (М., 2017). Данные исследования не потеряли своей актуальности и по сей день, однако в силу того, что в последнее время институт банковской гарантии претерпел ряд существенных изменений, данная тема остается актуальной, а многие вопросы требуют более подробного аналитического рассмотрения.
Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с использованием независимой гарантии в гражданском праве Российской Федерации.
Предметом исследования являются нормы гражданского права, регулирующие предоставление независимой гарантии.
Цель научно-исследовательской работы - комплексное исследование проблем правовогорегулирования юридической природы независимой гарантии в гражданском праве России.
Для достижения цели необходимо решить следующие задачи:
- рассмотреть юридическая природа и признаки банковской гарантии;
- охарактеризовать принципы и функции банковской гарантии;
- выявить особенности модернизации института банковской гарантии: вопросы теории и практики;
- исследовать тенденции международной и российской практики требования платежа по банковской гарантии;
- проанализировать проблемы правового регулирования и практики применения банковских гарантий;
- предложить пути совершенствования правового регулирования института банковской гарантии в Российской Федерации.
Методологическая основа исследования. В процессе работы были использованы общенаучные (диалектический, исторический, анализ и синтез, логический), специальные (технико-юридический, статистический, экспертные оценки) и частно научные (сравнительного правоведения, формально-логического толкования, комплексный анализ и др.) методы познания. Применение этих методов позволило целостно и всесторонне исследовать объект и предмет диссертации в их взаимосвязи и взаимозависимости.
Теоретическая значимость исследования состоит в том, что полученные автором выводы и предложения, развивают положения о применения банковской гарантии как меры обеспечения обязательств.
Практическая значимость исследования заключается в том, что работа содержит выводы и предложения, которые могут в дальнейшем применяться в учебной литературе по гражданскому праву.
Информационная значимость исследования. Настоящая работа включает широкий спектр вопросов, в том числе, раскрывается в статистических данных заимствованных с:
1) официального сайта Судебного департамента при Верховном Суде РФ;
2) официального сайта Министерства финансов РФ.
Эмпирическая база исследования заключается в изучении постановлений Пленума Верховного Суда РФ, пленумов и президиумов ВАС РФ, обзорах судебной практики Верховного суда РФ, постановлений арбитражных судов и т. д.
Нормативную основу диссертационного исследования составили:
1) Конституция Российской Федерации;
2) Гражданский кодекс Российской Федерации (части 1, 2);
3) Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 30.12.2020) «О банках и банковской деятельности»;
4) Федеральный закон от 30.12.2004 № 218-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «О кредитных историях»;
5) Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».
Новизна магистерской диссертации состоит в комплексном теоретикоэмпирическом исследовании проблем правового регулирования юридической природы независимой гарантии в гражданском праве России. Полученные автором данные свидетельствуют о наличии ряда проблем, связанных с реализацией прав на банковскую гарантию, правоотношениями принципала, бенефициара и гаранта, отказом в платеже по независимой гарантии и приостановлением платежа по независимой гарантии. В результате проведенного исследования разработан комплекс предложений по совершенствованию действующего законодательства.
Структура работы. Представленная работа состоит введения, трех глав, поделенных на шесть параграфов, заключения и библиографического списка:
I глава (2 параграфа) посвящена общему анализу банковской гарантии – исследуется юридическая природа, принципы и функции банковской гарантии.
II глава (2 параграфа) посвящена отдельным аспектам правового регулирования банковской гарантии – рассматриваются теоретические и практические аспекты модернизации банковской гарантии, а также тенденции международной и российской практики требования платежа по банковской гарантии.
III глава (2 параграфа) посвящена проблемам и путям совершенствования правового регулирования института банковской гарантии в Российской Федерации.
В заключении подводятся итоги исследования, формируются выводы и предложения по совершенствованию действующего в этой области гражданского законодательства.

Купить

В заключении отметим, что банковская гарантия – один из способов обеспечения исполнения обязательства, причем личный и односторонний. Банковская гарантия может рассматриваться как договор и как сделка, и это зависит от наличия или отсутствия признания правового значения воли бенефициара. Такое признание может быть закреплено как в договоре, так и на законодательном уровне. Если воли придается правовое значение, то банковскую гарантию следует рассматривать как договор, если нет – как сделку.
Порядок действия независимой банковской гарантии подробно описан в ГК России. Из данного законодательного акта следует, что под независимой банковской гарантией подразумевается письменное соглашение от банка о выплате особого размера денежных средств в пользу кредитора по первому требованию в соответствии с обязательствами указанными в самом договоре. Независимой банковской гарантией будет считаться та, которая была признана правовым документом и соответствовала нормам 44 ФЗ.
Данный документ может быть подписан с целью уменьшения рисков сделки, такое действие требуется для устранения рисков, которым может быть подвергнут заказчик со стороны недобросовестного исполнителя, нарушившего условия исполнения контракта.
Банковская гарантия выполняет регулятивную (в т. ч. обеспечительную), охранительную (в т. ч. защитную), социальную функции. Если говорить о регулятивной функции, то она позволяет создать необходимые условия, для того, чтобы удовлетворить интересы участников договорных отношений. Однако данные условия достигаются с помощью средств, которые направлены на взаимную заинтересованность. К примеру, чтобы удовлетворить интересы бенефициара, необходима реализация такой регулятивной формы, как обязательство гаранта заплатить первому денежные средства при предъявлении соответствующих требований. С помощью защитной функции участники гражданских правоотношений могут восстанавливать нарушенные интересы, кроме того, ей присуща восстановительно-компенсационная форма.
Институт банковской гарантии не является чем-то совершенно новым, неизведанным доселе. В правовой науке принято отсчитывать историю формирования банковской гарантии, как правового института с 60-ых годов XX в. Именно в этот период данный институт сформировался в современном его понимании. Значимость его в последующие десятилетиях XX–XXI веков только возрастает, что обосновывается реализацией многочисленных инвестиционных проектов на Ближнем Востоке.
В научной доктрине принято считать предшественниками банковской гарантии институты: поручительства и документарного аккредитива. Предыстория банковской гарантии в национальном праве связана с международным правом и формированием новой рыночной экономики в нашей стране. Введение в 2015 году в гражданское законодательство института независимой гарантии и включения в нее банковской гарантии как отдельного
вида, свидетельствует о постепенной унификации данного национального правового института с аналогичным международным.
Рассмотрев институт банковской гарантии в России и странах СНГ, можно отметить тождественность терминологии в нормах, регулирующих банковскую гарантию в российском законодательстве и законодательстве, рассмотренных стран.
Проанализировав существующую на данный момент судебную практику, можно отметить, что использование гарантий имеет две противоположные тенденции, с одной стороны они становятся все более независимыми от основного обязательства, а с другой стороны гарантии могут не использоваться в качестве самостоятельного института финансового рынка.
Исследование показало, что нормы гражданского законодательства, касающиеся отказа в платеже по независимой гарантии и приостановления платежа по независимой гарантии, требуют дальнейшего научного исследования, а также законодательного совершенствования.
На наш взгляд, следует обязать принципала и бенефициара взаимодействовать с гарантом при получении мотивированного уведомления о приостановлении платежа, в частности, ввести обязанность принципала и бенефициара направить отзыв на уведомление. Данное дополнение представляется необходимым, так как оно позволит сократить срок приостановления платежа при направлении принципалом или бенефициаром информации, которая опровергает условия приостановления. Следовательно, достигается цель максимально быстрого удовлетворения требования бенефициара.
Для реализации данного предложения считаем необходимым дополнить положения п. 3 ст. 376 ГК РФ и изложить их в следующей редакции: «В случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно. Принципал и бенефициар обязаны предоставить отзыв на уведомление гаранта в течении 5 дней».

Купить