Помощь студентам в учебе
Проблемы правого регулирования франчайзинга в Российской Федерации
|
АННОТАЦИЯ 2
ВВЕДЕНИЕ 6
ГЛАВА 1 ИСТОРИКО-ТЕОРИТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНСТИТУТА ФРАНЧАЙЗИНГА В РФ
§ 1.1 История становления и развития института франчайзинга 10
§ 1.2 Теоретические аспекты франчайзинга и франчайзинговых отношений 24
ГЛАВА 2 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА В РФ
§ 2.1 Теоретические и практические проблемы соотношения
франчайзинга и договора коммерческой концессии 39
§ 2.2 Актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в
Российской Федерации 59
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 77
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
ВВЕДЕНИЕ 6
ГЛАВА 1 ИСТОРИКО-ТЕОРИТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНСТИТУТА ФРАНЧАЙЗИНГА В РФ
§ 1.1 История становления и развития института франчайзинга 10
§ 1.2 Теоретические аспекты франчайзинга и франчайзинговых отношений 24
ГЛАВА 2 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ФРАНЧАЙЗИНГА В РФ
§ 2.1 Теоретические и практические проблемы соотношения
франчайзинга и договора коммерческой концессии 39
§ 2.2 Актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в
Российской Федерации 59
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 77
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Во многих развитых государствах франчайзингу уделяется отличительное внимание и поддержка со стороны законодательной и исполнительной власти. Так как открытие франчайзинговых компаний сообща с созданием новейших рабочих мест означает последующую легализацию предпринимательской работы, увеличение собираемости налогов. Франчайзер, как следует из личных договорных интересов, тщательнейшим образом осуществляет контроль франчайзи на предмет финансовой прозрачности операций и достоверности его отчетности.
Очевидно, что применение франчайзинга сокращает потери, увеличивает эффективность рекламы, внедрения технических и технологических новшеств, повышает уровень продаж и прибыль компаний, что в совокупности содействует развитию экономики в целом.
Кроме этого, франчайзинговые сети выступают в виде каналов трансфера инноваций, в которых франчайзер выступает разработчиком инноваций, а франчайзи считается их покупателем и испытателем.
В развитии современного малого бизнеса существует целый ряд проблем, препятствующих полноценному раскрытию всего его потенциала и возможностей. Предпринимателям потребуется расширять рынки сбыта, завлекать специалистов в дилерскую сеть крупных фирм, устанавливать каналы взаимодействия малого и большого бизнеса.
Для решения таких проблем требуются новые экономические механизмы, одним из них является франчайзинг, позволяющий повысить эффективность малого бизнеса.
Франчайзинговые технологии ежегодно завоевывали все большее число отраслей и сфер деятельности. Однако, начиная с 2014 года, в России неоднозначная экономическая ситуация, связанная с санкциями и повышением курса доллара. В связи с этим интересно рассмотреть поведение франчайзинговых технологий в данной ситуации, выявить возможные перспективы их развития.
В связи с вышесказанным, по мнению автора, и обусловлена актуальность данной работы.
Цельювыпускной квалификационной работы является
исследование содержания франчайзинга с теоретической и практической точки зрения и выявление направлений его развития в современных условиях развития России.
В соответствии с целью выпускной квалификационной работы поставлены следующие задачи:
- охарактеризовать исторические особенности развития франчайзинга;
- рассмотреть понятие, сущность, основные формы и виды франчайзинга;
- рассмотреть соотношение франчайзинга и договора коммерческой концессии: теоретические и практические проблемы;
- выявить актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в Российской Федерации.
Предметомвыпускной квалификационной работы являются экономические отношения, складывающиеся в процессе франчайзинга в национальной экономике России. Объектом исследования является франчайзинг в национальной экономике России.
Теоретической и методологической основой работы послужили труды отечественных и зарубежных исследователей в области рыночной и мировой экономики, международного бизнеса.
Информационную базу исследования составили материалы научно-практических конференций и семинаров, публикации в научных и периодических изданиях по теме исследования.
Для решения поставленных задач в работе нашли отражение инструменты системного анализа, методы сравнений и аналогий, метод обобщений, сбор и систематизация информации.
Степень научной разработанности проблемы. Вопросы правового
регулирования франчайзинга, в том числе и при помощи норм регулирующих договор коммерческой концессии исследовались и ранее, в частности в диссертациях на соискание ученой степени кандидата юридических наук: К.В. Бодина, Е.И. Голикова, С.В. Дедиков, Л.Т. Снитко, С.А. Сосна, С.Ю. Ягудин, И.В. Рыкова, И.В. Савенкова и другие ученые.
Научная новизна исследования заключается в том, что оно представляет собой одну из попыток комплексного теоретико-правового анализа института франзайзинга, как института гражданского права и выявления гражданско-правовых проблем, связанных с институтом франчайзинга. На основании этого сделаны новые выводы о сущности института франзайзинга, что позволило внести конкретные предложения по совершенствованию норм действующего законодательства, а именно:
- предложение о внесениив ст. 1027 ГК РФ авторского определения «Франчайзинг»
- предложение об изменении названия Главы 54 ГК РФ на «Франчайзинг и коммерческая концессия»
- предложение о закреплении положения в п. 1 ст. 432 ГК РФ о том, что является предметом гражданско-правового договора.
- предложение о включении в ГК РФ ст. 1030.1 положения о сроке договора франчайзинга и коммерческой концессии.
- предложение об изменении положения п.2 ст. 1028 ГК РФ, касающегося обязательной регистрации договора коммерческой концессии.
Практическая значимость выпускной квалификационной работы связана с тем, что выводы и предложения автора, касаемые изменений и дополнений законодательства, могут быть использованы для написания статей о франчайзинге, как института гражданского права. Теоретические вопросы, исследованные в работе, могут использоваться для совершенствования учебного процесса в учебных заведениях юридического профиля. Многие материалы исследования имеют так же познавательный, 8
научно-популярный характер, расширяя кругозор и эрудицию как на теоретико-правовом, так и общетеоретическом уровнях.
Поставленная в работе цель позволяет сформировать следующую структуру исследования. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух глав включающих в себя 4 параграфа, заключения и списка использованных источников. Во введении сформулирована основная цель и поставлены задачи работы, показана актуальность выбранной темы, а также показаны научная новизна и практическая значимость исследования. В первой главераскрыта сущность института франчайзинга, раскрыты основные теоретические аспекты института франчайзинга. Вторая глава имеет практическую направленность, в ней рассмотренысоотношения франчайзинга и договора коммерческой концессии: теоретические и практические проблемы, а также сделана попытка выявить актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в РФ и найти пути решения указанных проблем.В заключении подведены основные итоги исследования, а также сделаны основные выводы и предложения по совершенствованию действующего законодательства.
Очевидно, что применение франчайзинга сокращает потери, увеличивает эффективность рекламы, внедрения технических и технологических новшеств, повышает уровень продаж и прибыль компаний, что в совокупности содействует развитию экономики в целом.
Кроме этого, франчайзинговые сети выступают в виде каналов трансфера инноваций, в которых франчайзер выступает разработчиком инноваций, а франчайзи считается их покупателем и испытателем.
В развитии современного малого бизнеса существует целый ряд проблем, препятствующих полноценному раскрытию всего его потенциала и возможностей. Предпринимателям потребуется расширять рынки сбыта, завлекать специалистов в дилерскую сеть крупных фирм, устанавливать каналы взаимодействия малого и большого бизнеса.
Для решения таких проблем требуются новые экономические механизмы, одним из них является франчайзинг, позволяющий повысить эффективность малого бизнеса.
Франчайзинговые технологии ежегодно завоевывали все большее число отраслей и сфер деятельности. Однако, начиная с 2014 года, в России неоднозначная экономическая ситуация, связанная с санкциями и повышением курса доллара. В связи с этим интересно рассмотреть поведение франчайзинговых технологий в данной ситуации, выявить возможные перспективы их развития.
В связи с вышесказанным, по мнению автора, и обусловлена актуальность данной работы.
Цельювыпускной квалификационной работы является
исследование содержания франчайзинга с теоретической и практической точки зрения и выявление направлений его развития в современных условиях развития России.
В соответствии с целью выпускной квалификационной работы поставлены следующие задачи:
- охарактеризовать исторические особенности развития франчайзинга;
- рассмотреть понятие, сущность, основные формы и виды франчайзинга;
- рассмотреть соотношение франчайзинга и договора коммерческой концессии: теоретические и практические проблемы;
- выявить актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в Российской Федерации.
Предметомвыпускной квалификационной работы являются экономические отношения, складывающиеся в процессе франчайзинга в национальной экономике России. Объектом исследования является франчайзинг в национальной экономике России.
Теоретической и методологической основой работы послужили труды отечественных и зарубежных исследователей в области рыночной и мировой экономики, международного бизнеса.
Информационную базу исследования составили материалы научно-практических конференций и семинаров, публикации в научных и периодических изданиях по теме исследования.
Для решения поставленных задач в работе нашли отражение инструменты системного анализа, методы сравнений и аналогий, метод обобщений, сбор и систематизация информации.
Степень научной разработанности проблемы. Вопросы правового
регулирования франчайзинга, в том числе и при помощи норм регулирующих договор коммерческой концессии исследовались и ранее, в частности в диссертациях на соискание ученой степени кандидата юридических наук: К.В. Бодина, Е.И. Голикова, С.В. Дедиков, Л.Т. Снитко, С.А. Сосна, С.Ю. Ягудин, И.В. Рыкова, И.В. Савенкова и другие ученые.
Научная новизна исследования заключается в том, что оно представляет собой одну из попыток комплексного теоретико-правового анализа института франзайзинга, как института гражданского права и выявления гражданско-правовых проблем, связанных с институтом франчайзинга. На основании этого сделаны новые выводы о сущности института франзайзинга, что позволило внести конкретные предложения по совершенствованию норм действующего законодательства, а именно:
- предложение о внесениив ст. 1027 ГК РФ авторского определения «Франчайзинг»
- предложение об изменении названия Главы 54 ГК РФ на «Франчайзинг и коммерческая концессия»
- предложение о закреплении положения в п. 1 ст. 432 ГК РФ о том, что является предметом гражданско-правового договора.
- предложение о включении в ГК РФ ст. 1030.1 положения о сроке договора франчайзинга и коммерческой концессии.
- предложение об изменении положения п.2 ст. 1028 ГК РФ, касающегося обязательной регистрации договора коммерческой концессии.
Практическая значимость выпускной квалификационной работы связана с тем, что выводы и предложения автора, касаемые изменений и дополнений законодательства, могут быть использованы для написания статей о франчайзинге, как института гражданского права. Теоретические вопросы, исследованные в работе, могут использоваться для совершенствования учебного процесса в учебных заведениях юридического профиля. Многие материалы исследования имеют так же познавательный, 8
научно-популярный характер, расширяя кругозор и эрудицию как на теоретико-правовом, так и общетеоретическом уровнях.
Поставленная в работе цель позволяет сформировать следующую структуру исследования. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух глав включающих в себя 4 параграфа, заключения и списка использованных источников. Во введении сформулирована основная цель и поставлены задачи работы, показана актуальность выбранной темы, а также показаны научная новизна и практическая значимость исследования. В первой главераскрыта сущность института франчайзинга, раскрыты основные теоретические аспекты института франчайзинга. Вторая глава имеет практическую направленность, в ней рассмотренысоотношения франчайзинга и договора коммерческой концессии: теоретические и практические проблемы, а также сделана попытка выявить актуальные пробелы правого регулирования франчайзинга в РФ и найти пути решения указанных проблем.В заключении подведены основные итоги исследования, а также сделаны основные выводы и предложения по совершенствованию действующего законодательства.
Заканчивая рассмотрение правовых теоретических и практических проблем правового регулирования франчайзинга в России, хотелось бы отметить, что юридическое оформление института франчайзинга, по мнению автора, является одним из актуальных вопросов современного гражданского права России, то есть отношения «франчайзинга» являются относительно новым явлением для российской рыночной экономики. В то же самое время, в развитых странах франчайзинг давно известен, являясь одним из средств обеспечения потребностей общества в различных товарах и услугах. Франчайзинг как относительно новый тип организации бизнеса предусматривает организацию широкой сети однородных предприятий, которые действуют под одним товарным знаком и используют одни и те же условия и способы продаж товаров или оказания услуг. Поэтому на сегодняшний день в современной коммерческой практике все больше акцентируют внимание на договоры, регулирующие франчайзинговые отношения и им подобные.
Рассмотренная в данном исследовании проблема правового регулирования института франчайзинга является почти не новой. Она уже довольно прочно обосновалась в нашем законодательстве и правоприменительной практике, однако, отвечая на изменения в объективной действительности, данный гражданско-правовой институт подлежит тщательному анализу и дальнейшей разработке. Проведенное исследование позволило выделить ряд важных проблем гражданского законодательства.
1. Предложение о внесении авторского определения франчайзинг Законодательно не установлено
В ГК РФ отсутствует содержание понятия договора коммерческой концессии. Термин «франчайзинг» и «франшиза» в ГК РФ также не употребляется. Кроме того, нет и общепринятой терминологии для обозначения франчайзинга, как рода предпринимательской деятельности, что 77
в определенной степени препятствует правильному толкованию и уяснению существа договора коммерческой концессии.
Недостаток
Вопрос о терминологии, используемой законодателем, например «договор коммерческой концессии», закрепленной в 1996 году в главе 54 ГК РФ, и терминологии, активно закрепившейся в предпринимательской деятельности, такой как «франшиза», «франчайзинг», представляется базовым и актуальным для любых научных изысканий и исследований, касающихся договора коммерческой концессии. Различия в толковании терминов при осуществлении предпринимательского (торгового) оборота, особенно это касается международных торговых отношений, может повлечь негативные последствия в форме судебных разбирательств, потери статуса организации, экономических потерь, снижения эффективности развития бизнеса и других негативных последствий и финансовых издержек.
Термин «франчайзинг» появился в проекте Федерального закона «О франчайзинге», разработанном в нашей стране. Учитывая то, что в проекте используется термин «франчайзинг», а в п. 1 ст. 1027 ГК РФ - «коммерческая концессия», определения которых не совпадают полностью, вопрос о соотношении указанных дефиниций является открытым. На сегодняшний день, действительно, остро стоит проблема терминологии в сфере коммерческой концессии и франчайзинга. Легализованное гражданским законодательством понятие «договор коммерческой концессии» не соответствует сущности этого понятия и содержанию гл. 54 ГК РФ. Полагаем, что в данном случае имеет место подмена понятий. Российский законодатель на уровне ГК РФ создает некий аналог понятия «франчайзинг», «наиболее соответствующее по смыслу английскому «franchising», тем самым, создав определенные проблемы при осуществлении международных предпринимательских отношений и сложностей в понимании сущности данного вида договора.
Вместе с тем в различных правовых системах осуществляются попытки выработать собственное понятие «франчайзинг». В российской юридической литературе нередко предпринимаются попытки дать франчайзингу наиболее полное и всеобъемлющее определение. Исходя из детального изучения многих предложенных в научной литературе дефиниций франчайзинга, а также на основе анализа сущности франчайзинговых отношений можно предложить закрепить авторское определение франчайзингу.
Предложение
Представляется необходимым закрепление в ст. 1027 ГК РФ следующее авторского определения: «Франчайзинг - это правоотношение, система тесно взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ) организации и осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата, основанных на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав (франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи), в различных сферах предпринимательской деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.)».
Обоснование
Представляется, что такое дополнение в законодательство определенной степени будет способствовать правильному толкованию и уяснению существа договора коммерческой концессии.
2. Предложение о внесении изменения в названия главы 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» на «Франчайзинг и коммерческая концессия» Законодательно установлено
Главой 54 ГК РФ установлено название главы - «Коммерческая концессия».
Недостаток
Содержание главы 54 ГК РФ не в полной мере соответствует современным представлениям о франчайзинге различных видов (торгово¬распределительного, сервисного, производственного), а ее заголовок ограничивает возможности более широкого использования данной главы. Глава 54 ГК РФ при всей комплексности регулирования положений о договоре коммерческой концессии имеет ряд недостатков. По мнению автора, отдельные положения гл. 54 ГК РФ требуют изменений, которые бы устранили те запретительные и тормозящие развитие франчайзинга в России механизмы. Представляется возможным особо сказать о том, что выработка единой терминологии в этой сфере, а также разработка точных дефиниций не только договора коммерческой концессии, но и самого понятия «коммерческая концессия», а также «франчайзинг» и «договор франчайзинга» будут способствовать выяснению сущности данных правовых конструкций, выявлению особенностей сфер применения каждого из данных договоров и их сущности. Легализованное гражданским законодательством понятие «договор коммерческой концессии» не соответствует сущности этого понятия и содержанию гл. 54 ГК РФ. Полагаем, что в данном случае имеет место подмена понятий. Российский законодатель на уровне ГК РФ создает некий аналог понятия «франчайзинг», «наиболее соответствующее по смыслу английскому franchising», тем самым создав определенные проблемы при осуществлении международных предпринимательских отношений и сложностей в понимании сущности данного вида договора.
Предложение
Представляется необходимым изменить названия главы 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» на «Франчайзинг и коммерческая концессия». Наиболее логичным способом будет внесение изменений, подразумевающих законодательное применение терминов «коммерческая концессия» и «франчайзинг», «правообладатель» и «франчайзер», «пользователь» и «франчайзи».
Обоснование
Представляется, что такое измен6ение законодательства будет учитывать и международную практику применения терминологии к франчайзинговым отношениям, и сложившуюся практику применения определенной терминологии в Российской Федерации. А также данное изменение подразумевает равноправное применение терминов «коммерческая концессия» и «франчайзинг», «правообладатель» и «франчайзер», «пользователь» и «франчайзи».
3. Предложение о внесении дополнения о том, что является предметом гражданско-правового договора Законодательно установлено
Ст. 432 ГК РФ устанавливает: «1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».
Недостаток
Согласно дефиниции договора коммерческой концессии, изложенной в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, предметом данного договора является процесс передачи комплекса исключительных прав.
Комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, является одним из основополагающих признаков рассматриваемого договора.
Следует указать, что ГК РФ содержит понятия «объект гражданского
права» (ст. 128) и «предмет гражданского договора» (ст. 432). Следовательно, это разные категории, содержание которых имеет разную юридическую составляющую. Предполагается, что объект должен присутствовать в любом гражданском правоотношении, т.к. сложно представить существование правоотношения без объекта. Вероятно, объект должен присутствовать в любом гражданско-правовом договоре. Вместе с тем объект как обязательное условие договора не содержится в ст. 432 ГК РФ.
Таким образом, если договором не будут урегулированы все условия, являющиеся для него существенными, он будет квалифицирован (независимо от его названия) как договор, имеющий иную правовую природу, к которому не применяются положения гл. 54 ГК РФ, со всеми вытекающими последствиями. Подобные случаи квалификации судом договора коммерческой концессии как не соответствующего положениям гл. 54 ГК РФ и отнесение его к иным гражданско-правовым договорам случаются достаточно часто, поэтому необходимо определить все существенные и иные условия данного договора. Договорная и судебная практики сталкиваются с определенными сложностями в формулировании предмета рассматриваемого договора. Это объясняется тем, что в науке также существуют различные подходы к определению предмета и объекта договора.
Предложение
В ГК РФ необходимо закрепить положение о том, что является предметом гражданско-правового договора. К примеру, в п. 1 ст. 432 ГК РФ ввести ч. 3, изложив ее в следующей редакции: «В качестве предмета договора выступают объекты гражданских прав, по поводу которых заключается договор».
Обоснование
Данные дополнения позволят разрешить сложности в формулировании предмета рассматриваемого договора.
4. Предложение о внесении изменений в отношении определения срока договора коммерческой концессии.
Законодательно не установлено
Законом не установлен срок действия договора коммерческой концессии (франчайзинга).
Недостаток
Представляется целесообразным внести ряд изменений в действующее гражданское законодательство в отношении определения срока договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор, как указывалось ранее, логично заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Как следствие, истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов, тем самым сам договор теряет юридический смысл. Таким образом, автор считает вполне оправданным установить на законодательном уровне обязанность заключения договора на определенный срок, причем поставить в зависимость срок действия договора от срока действия прав на передаваемые по договору объекты исключительных прав. Ведь зачастую предприниматели заключают с правообладателем договор на год, в течение которого не достигают точки безубыточности, но принимают решение о выходе из договора. Это обусловлено тем, что таким образом предприниматель на законном основании получает информацию, составляющую коммерческую тайну, для дальнейшего ее использования в своей собственной деятельности, и изначально он не был нацелен на долгосрочное сотрудничество с правообладателем. С целью защиты коммерческой тайны правообладателя необходимо внести изменения, касающиеся срока договора коммерческой концессии, а именно установить минимальный срок договора коммерческой концессии.
Предложение
Включить в ГК РФ ст. 1030.1. «Срок договора франчайзинга и коммерческой концессии», изложив ее в следующей редакции: «1. Договор франчайзинга и коммерческой концессии заключаются на срок, не менее трех лет. Для отдельных видов договоров франчайзинга и коммерческой концессии законом могут быть установлены иные минимальные сроки, на которые может быть заключен договор. 2. После окончания срока договора франчайзинга и коммерческой концессии правообладатель вправе изменить любые условия, но пользователь, в случае надлежащего исполнения своих обязанностей, имеет преимущественное право на заключение договора на изменившихся условиях на новый срок перед другими потенциальными пользователями. 3. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором».
Обоснование
С целью защиты коммерческой тайны правообладателя необходимы данные изменения, касающиеся срока договора коммерческой концессии, а именно установив минимальный срок договора коммерческой концессии, например равный трем годам и срок договора должен рассматриваться как существенное условие договора. Таким образом, срок договора должен рассматриваться как существенное условие договора.
5. Предложение о внесении изменений в отношении регистрации договора коммерческой концессии Законодательно установлено
П. 2 Ст. 1028 ГК РФ устанавливает: «2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной 84
собственности. При несоблюдении требования о государственной
регистрации предоставление права использования считается
несостоявшимся.
Недостаток
В соответствии с действовавшим ранее законодательством закрепленная в п. 2 ст. 1028 ГК РФ обязанность регистрации договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности являлась весьма спорным императивным предписанием. Теперь же, в силу произошедших в ГК РФ изменений, невыполнение требований о государственной регистрации предоставления права использования будет трактоваться как неисполнение
правообладателем обязанности по договору и являться основанием для предъявления требования об исполнении им этой обязанности. Автор считает, что установление такого рода последствия вполне оправданно, исходя из защиты интересов пользователя.
Действительно, на регистрацию стороны тратят достаточно много времени, а также данная обязанность вызывает опасение у зарубежных партнеров о разглашении информации. Таким образом, для того чтобы избежать излишних потерь, связанных с регистрацией предоставления комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, необходимо изменить положение п. 2 ст. 1028 ГК РФ, касающейся обязательной регистрации. По мнению автора, необходимо внести существенное изменение, касающееся императивно закрепленной
обязанности регистрации. Во-первых, в том случае, если стороны желают заключить договор коммерческой концессии с использованием прав, защищенных патентным законодательством, то регистрация предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии оправдана и необходима для возможной защиты нарушенных прав способом, установленным ГК РФ и 85
способствующим дополнительной защите прав сторон. Но если стороны не используют такие права, то необходимость регистрации перехода прав в Федеральной службе по интеллектуальной собственности теряет юридический смысл.
Предложение
То есть п. 2 ст. 1028 изложить в следующей редакции: «Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии по соглашению сторон подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При отказе сторон от государственной регистрации предоставления права использования комплекса
исключительных прав, договор считается состоявшимся».
Обоснование
Данное изменение позволит законодательно предусмотреть диспозитивную норму, позволяющую сторонам выбирать, регистрировать переход исключительных прав по договору коммерческой концессии или нет. Стороны будут отказываться от регистрации перехода прав ввиду нежелания долгого ожидания регистрации и волокиты, что будет способствовать более быстрой реализации тех прав и обязанностей, которые возлагаются на стороны договора, исходя из заключенного договора.
Рассмотренная в данном исследовании проблема правового регулирования института франчайзинга является почти не новой. Она уже довольно прочно обосновалась в нашем законодательстве и правоприменительной практике, однако, отвечая на изменения в объективной действительности, данный гражданско-правовой институт подлежит тщательному анализу и дальнейшей разработке. Проведенное исследование позволило выделить ряд важных проблем гражданского законодательства.
1. Предложение о внесении авторского определения франчайзинг Законодательно не установлено
В ГК РФ отсутствует содержание понятия договора коммерческой концессии. Термин «франчайзинг» и «франшиза» в ГК РФ также не употребляется. Кроме того, нет и общепринятой терминологии для обозначения франчайзинга, как рода предпринимательской деятельности, что 77
в определенной степени препятствует правильному толкованию и уяснению существа договора коммерческой концессии.
Недостаток
Вопрос о терминологии, используемой законодателем, например «договор коммерческой концессии», закрепленной в 1996 году в главе 54 ГК РФ, и терминологии, активно закрепившейся в предпринимательской деятельности, такой как «франшиза», «франчайзинг», представляется базовым и актуальным для любых научных изысканий и исследований, касающихся договора коммерческой концессии. Различия в толковании терминов при осуществлении предпринимательского (торгового) оборота, особенно это касается международных торговых отношений, может повлечь негативные последствия в форме судебных разбирательств, потери статуса организации, экономических потерь, снижения эффективности развития бизнеса и других негативных последствий и финансовых издержек.
Термин «франчайзинг» появился в проекте Федерального закона «О франчайзинге», разработанном в нашей стране. Учитывая то, что в проекте используется термин «франчайзинг», а в п. 1 ст. 1027 ГК РФ - «коммерческая концессия», определения которых не совпадают полностью, вопрос о соотношении указанных дефиниций является открытым. На сегодняшний день, действительно, остро стоит проблема терминологии в сфере коммерческой концессии и франчайзинга. Легализованное гражданским законодательством понятие «договор коммерческой концессии» не соответствует сущности этого понятия и содержанию гл. 54 ГК РФ. Полагаем, что в данном случае имеет место подмена понятий. Российский законодатель на уровне ГК РФ создает некий аналог понятия «франчайзинг», «наиболее соответствующее по смыслу английскому «franchising», тем самым, создав определенные проблемы при осуществлении международных предпринимательских отношений и сложностей в понимании сущности данного вида договора.
Вместе с тем в различных правовых системах осуществляются попытки выработать собственное понятие «франчайзинг». В российской юридической литературе нередко предпринимаются попытки дать франчайзингу наиболее полное и всеобъемлющее определение. Исходя из детального изучения многих предложенных в научной литературе дефиниций франчайзинга, а также на основе анализа сущности франчайзинговых отношений можно предложить закрепить авторское определение франчайзингу.
Предложение
Представляется необходимым закрепление в ст. 1027 ГК РФ следующее авторского определения: «Франчайзинг - это правоотношение, система тесно взаимосвязанных правовых и экономических связей, форма (способ) организации и осуществления предпринимательской деятельности, представляющая собой урегулированную нормами права целостную систему отношений, реализуемых с помощью комплекса взаимосвязанных правовых средств для достижения конкретного экономического результата, основанных на договоре франчайзинга и иных сопутствующих договорных отношениях между лицом, предоставляющим комплекс исключительных и иных прав (франчайзером), и лицом, приобретающим данные права (франчайзи), в различных сферах предпринимательской деятельности (производственной, торговой, посреднической и др.)».
Обоснование
Представляется, что такое дополнение в законодательство определенной степени будет способствовать правильному толкованию и уяснению существа договора коммерческой концессии.
2. Предложение о внесении изменения в названия главы 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» на «Франчайзинг и коммерческая концессия» Законодательно установлено
Главой 54 ГК РФ установлено название главы - «Коммерческая концессия».
Недостаток
Содержание главы 54 ГК РФ не в полной мере соответствует современным представлениям о франчайзинге различных видов (торгово¬распределительного, сервисного, производственного), а ее заголовок ограничивает возможности более широкого использования данной главы. Глава 54 ГК РФ при всей комплексности регулирования положений о договоре коммерческой концессии имеет ряд недостатков. По мнению автора, отдельные положения гл. 54 ГК РФ требуют изменений, которые бы устранили те запретительные и тормозящие развитие франчайзинга в России механизмы. Представляется возможным особо сказать о том, что выработка единой терминологии в этой сфере, а также разработка точных дефиниций не только договора коммерческой концессии, но и самого понятия «коммерческая концессия», а также «франчайзинг» и «договор франчайзинга» будут способствовать выяснению сущности данных правовых конструкций, выявлению особенностей сфер применения каждого из данных договоров и их сущности. Легализованное гражданским законодательством понятие «договор коммерческой концессии» не соответствует сущности этого понятия и содержанию гл. 54 ГК РФ. Полагаем, что в данном случае имеет место подмена понятий. Российский законодатель на уровне ГК РФ создает некий аналог понятия «франчайзинг», «наиболее соответствующее по смыслу английскому franchising», тем самым создав определенные проблемы при осуществлении международных предпринимательских отношений и сложностей в понимании сущности данного вида договора.
Предложение
Представляется необходимым изменить названия главы 54 ГК РФ «Коммерческая концессия» на «Франчайзинг и коммерческая концессия». Наиболее логичным способом будет внесение изменений, подразумевающих законодательное применение терминов «коммерческая концессия» и «франчайзинг», «правообладатель» и «франчайзер», «пользователь» и «франчайзи».
Обоснование
Представляется, что такое измен6ение законодательства будет учитывать и международную практику применения терминологии к франчайзинговым отношениям, и сложившуюся практику применения определенной терминологии в Российской Федерации. А также данное изменение подразумевает равноправное применение терминов «коммерческая концессия» и «франчайзинг», «правообладатель» и «франчайзер», «пользователь» и «франчайзи».
3. Предложение о внесении дополнения о том, что является предметом гражданско-правового договора Законодательно установлено
Ст. 432 ГК РФ устанавливает: «1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».
Недостаток
Согласно дефиниции договора коммерческой концессии, изложенной в п. 1 ст. 1027 ГК РФ, предметом данного договора является процесс передачи комплекса исключительных прав.
Комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии, является одним из основополагающих признаков рассматриваемого договора.
Следует указать, что ГК РФ содержит понятия «объект гражданского
права» (ст. 128) и «предмет гражданского договора» (ст. 432). Следовательно, это разные категории, содержание которых имеет разную юридическую составляющую. Предполагается, что объект должен присутствовать в любом гражданском правоотношении, т.к. сложно представить существование правоотношения без объекта. Вероятно, объект должен присутствовать в любом гражданско-правовом договоре. Вместе с тем объект как обязательное условие договора не содержится в ст. 432 ГК РФ.
Таким образом, если договором не будут урегулированы все условия, являющиеся для него существенными, он будет квалифицирован (независимо от его названия) как договор, имеющий иную правовую природу, к которому не применяются положения гл. 54 ГК РФ, со всеми вытекающими последствиями. Подобные случаи квалификации судом договора коммерческой концессии как не соответствующего положениям гл. 54 ГК РФ и отнесение его к иным гражданско-правовым договорам случаются достаточно часто, поэтому необходимо определить все существенные и иные условия данного договора. Договорная и судебная практики сталкиваются с определенными сложностями в формулировании предмета рассматриваемого договора. Это объясняется тем, что в науке также существуют различные подходы к определению предмета и объекта договора.
Предложение
В ГК РФ необходимо закрепить положение о том, что является предметом гражданско-правового договора. К примеру, в п. 1 ст. 432 ГК РФ ввести ч. 3, изложив ее в следующей редакции: «В качестве предмета договора выступают объекты гражданских прав, по поводу которых заключается договор».
Обоснование
Данные дополнения позволят разрешить сложности в формулировании предмета рассматриваемого договора.
4. Предложение о внесении изменений в отношении определения срока договора коммерческой концессии.
Законодательно не установлено
Законом не установлен срок действия договора коммерческой концессии (франчайзинга).
Недостаток
Представляется целесообразным внести ряд изменений в действующее гражданское законодательство в отношении определения срока договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор, как указывалось ранее, логично заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Как следствие, истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его сугубо декларативным, так как передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов, тем самым сам договор теряет юридический смысл. Таким образом, автор считает вполне оправданным установить на законодательном уровне обязанность заключения договора на определенный срок, причем поставить в зависимость срок действия договора от срока действия прав на передаваемые по договору объекты исключительных прав. Ведь зачастую предприниматели заключают с правообладателем договор на год, в течение которого не достигают точки безубыточности, но принимают решение о выходе из договора. Это обусловлено тем, что таким образом предприниматель на законном основании получает информацию, составляющую коммерческую тайну, для дальнейшего ее использования в своей собственной деятельности, и изначально он не был нацелен на долгосрочное сотрудничество с правообладателем. С целью защиты коммерческой тайны правообладателя необходимо внести изменения, касающиеся срока договора коммерческой концессии, а именно установить минимальный срок договора коммерческой концессии.
Предложение
Включить в ГК РФ ст. 1030.1. «Срок договора франчайзинга и коммерческой концессии», изложив ее в следующей редакции: «1. Договор франчайзинга и коммерческой концессии заключаются на срок, не менее трех лет. Для отдельных видов договоров франчайзинга и коммерческой концессии законом могут быть установлены иные минимальные сроки, на которые может быть заключен договор. 2. После окончания срока договора франчайзинга и коммерческой концессии правообладатель вправе изменить любые условия, но пользователь, в случае надлежащего исполнения своих обязанностей, имеет преимущественное право на заключение договора на изменившихся условиях на новый срок перед другими потенциальными пользователями. 3. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором».
Обоснование
С целью защиты коммерческой тайны правообладателя необходимы данные изменения, касающиеся срока договора коммерческой концессии, а именно установив минимальный срок договора коммерческой концессии, например равный трем годам и срок договора должен рассматриваться как существенное условие договора. Таким образом, срок договора должен рассматриваться как существенное условие договора.
5. Предложение о внесении изменений в отношении регистрации договора коммерческой концессии Законодательно установлено
П. 2 Ст. 1028 ГК РФ устанавливает: «2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной 84
собственности. При несоблюдении требования о государственной
регистрации предоставление права использования считается
несостоявшимся.
Недостаток
В соответствии с действовавшим ранее законодательством закрепленная в п. 2 ст. 1028 ГК РФ обязанность регистрации договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности являлась весьма спорным императивным предписанием. Теперь же, в силу произошедших в ГК РФ изменений, невыполнение требований о государственной регистрации предоставления права использования будет трактоваться как неисполнение
правообладателем обязанности по договору и являться основанием для предъявления требования об исполнении им этой обязанности. Автор считает, что установление такого рода последствия вполне оправданно, исходя из защиты интересов пользователя.
Действительно, на регистрацию стороны тратят достаточно много времени, а также данная обязанность вызывает опасение у зарубежных партнеров о разглашении информации. Таким образом, для того чтобы избежать излишних потерь, связанных с регистрацией предоставления комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав, необходимо изменить положение п. 2 ст. 1028 ГК РФ, касающейся обязательной регистрации. По мнению автора, необходимо внести существенное изменение, касающееся императивно закрепленной
обязанности регистрации. Во-первых, в том случае, если стороны желают заключить договор коммерческой концессии с использованием прав, защищенных патентным законодательством, то регистрация предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии оправдана и необходима для возможной защиты нарушенных прав способом, установленным ГК РФ и 85
способствующим дополнительной защите прав сторон. Но если стороны не используют такие права, то необходимость регистрации перехода прав в Федеральной службе по интеллектуальной собственности теряет юридический смысл.
Предложение
То есть п. 2 ст. 1028 изложить в следующей редакции: «Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии по соглашению сторон подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При отказе сторон от государственной регистрации предоставления права использования комплекса
исключительных прав, договор считается состоявшимся».
Обоснование
Данное изменение позволит законодательно предусмотреть диспозитивную норму, позволяющую сторонам выбирать, регистрировать переход исключительных прав по договору коммерческой концессии или нет. Стороны будут отказываться от регистрации перехода прав ввиду нежелания долгого ожидания регистрации и волокиты, что будет способствовать более быстрой реализации тех прав и обязанностей, которые возлагаются на стороны договора, исходя из заключенного договора.
