ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1. Оценка допустимости процедур изъятия наркотических средств в решениях Европейского Суда по правам человека. Процедуры изъятия наркотических средств непосредственно у лица 7
1. Оценка допустимости процедуры задержания и последующего изъятия наркотических средств в решениях Европейского Суда по правам человека 7
1.1 Допустимость процедуры изъятия наркотических средств в ходе
осуществления личного досмотра 22
1.2 Допустимость процедуры изъятия наркотиков в ходе личного обыска.
Соотношение с процедурой изъятия наркотиков при осмотре места происшествия и освидетельствования 42
Глава 2. Допустимость процедур изъятия наркотиков из жилища, задний, сооружения и иных объектов 53
2.1 Процедура изъятия при проведении негласного обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств. Соотношение процедуры изъятия при обследовании и обыске .... 53
2.2 Допустимость процедуры изъятия наркотических средств в рамках
осмотра места происшествия 71
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 82
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 86
ПРИЛОЖЕНИЕ 1 98
Актуальность темы исследования. Преступления, связанные с незаконным оборотом наркотиков, имеют достаточно широкое распространение. По данным портала правовой статистики, на 2019 г. было зарегистрировано 190197 преступлений данной категории, а на март 2020 г. это количество уже составляет 50942 1. Более того, большая часть решений Европейского Суда по правам человека связана именно с делами, о незаконном обороте наркотиков, в том числе по жалобам против Российской Федерации.
Оперативно-розыскные мероприятия и следственные действия, направленные на обнаружение и изъятие наркотических средств, представляют собой основную форму собирания доказательств, необходимых для установления причастности лиц к преступлениям. Процедура изъятия наркотических средств часто является кульминационным моментом проведения таких действий, и должна соответствовать требованиям допустимости для возможного использования полученных в ходе нее доказательств при расследовании уголовного дела.
Ввиду отсутствия детального правового регулирования проведения мероприятий по изъятию наркотиков, у сотрудников, осуществляющих данную деятельность, появляется возможность для злоупотреблений и расширительного толкования закона относительно своих полномочий. Следствием всего этого является проведение процедуры изъятия, с нарушением закона, прав и свобод лиц, в отношении которых оно производится. Увы, имеют место случаи подброса наркотиков сотрудниками правоохранительных органов какому-либо лицу, с последующим изъятием и привлечением к уголовной ответственности, что явно не недопустимо .
Суды по-разному оценивают допустимость процедур изъятия наркотиков, в ходе оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, часто оценка является формальной, с точки зрения правильности составления протокола. В то же время не учитываются правовые позиции Европейского Суда по правам человека, определяющие допустимость полученных доказательств, в ходе расследования дел данной категории.
В связи с отсутствием детального законодательного закрепления проведения изъятия наркотиков и возможностью злоупотреблений со стороны сотрудников правоохранительных органов, появляется необходимость в установлении таких правил допустимости изъятия, чтобы исключались возможные нарушения прав лица, в отношении которого производится изъятие.
Степень изученности проблемы. Вопросы допустимости обнаружения и изъятия наркотических средств в ходе отдельных оперативно -розыскных мероприятий исследовались такими учеными, как А. А. Помелов, А. В. Чуркин, Л. А. Бакланов, В. А. Семенцов, М. В. Лапатников.
Ввиду отсутствия детального правового регулирования, на практике возникли вопросы относительно соотношения отдельных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий, при проведении которых могут быть обнаружены и изъяты наркотические средства. Изучением указанных соотношений занимались такие ученые, как Р. Ш. Валиев. О. В. Шипунова, Н. С. Железняк, С. Б. Российский.
Однако, даже с учетом высокой значимости трудов указанных авторов, отметим, что недостаточно внимания уделяться вопросам допустимости обнаружения и изъятия наркотических средств, особенно в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, о чем свидетельствует различная оценка допустимости схожих процедур судами, а также практика подмены следственных действий оперативно-розыскными мероприятиями, использование административных средств принуждения в отношении лиц,
совершающих преступления. Выбор темы обусловлен необходимостью теоретического осмысления указанных проблем.
...
Подводя итоги исследования, в первую очередь, хотелось бы отметить, что практика проведения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, движется по пути расширительного толкования закона, относительно предоставленных сотрудникам правоохранительных органов прав, а также границ проведения мероприятий. Расширяется сфера применения оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, появляются различные способы действовать «вне закона», формально его не нарушая. Ярким примером является распространенность изъятия наркотиков у лица в рамках личного досмотра, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Наряду с расширительным толкованием норм права, приводящим, к примеру, к проведению поисковых мероприятий в ходе негласного обследования для обнаружения наркотических средств, хотя это прямо не предусмотрено, существует подмена следственных действий оперативнорозыскными мероприятиями, и наоборот, а также, подмена одних следственных действий другими.
Несмотря на необходимость учета правовых позиций ЕСПЧ, суды в Российской Федерации, при оценке допустимости процедур изъятия наркотиков используют формальный подход, устанавливая порядок оформления изъятия, и не обращая внимания на само основание.
Очевидно, что все эти моменты имеют место из-за отсутствия полного правового регулирования процедур, а также невозможности должным образом, ввиду этого, реализовать принцип ««разрешено то, что прямо предусмотрено законом...».
Ввиду приоритета общественного интереса над интересами отдельно взятой личности, судам приходится руководствоваться формальными положениями, при определении допустимости изъятия. На права лица, у которого изымаются наркотики не обращается должного внимания. К
примеру, не придается такого высоко значения наличию права на защиту, права не свидетельствовать против себя и хранить молчание, какое определяет ЕСПЧ. Отсюда вытекают нарушения прав и свобод лица, в отношении которого производится изъятия наркотических средств.
Было установлено, что действующее законодательство не предусматривает возможность изъятия наркотиков в рамках личного досмотра, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. По факту, личный досмотр является аналогом личного обыска, только проводимым до возбуждения уголовного дела и при отсутствии на это каких-либо оснований. Увы, но такое изъятие наркотиков в ходе личного досмотра признается судами допустимым, а оценка дается на основании формальных критериев: наличие протокола, наличие согласия, наличие понятых и т.д.
На фоне этого, личный обыск потерял свой практический смысл, так как после проведения личного досмотра, изымать, как правило, уже нечего. К тому же, личный обыск производится только после возбуждения уголовного дела, а как правило, к моменту возбуждения дела, наркотики уже изъяты.
Что касается изъятия в ходе обследования жилого помещения, то в рамках разрешительного метода правового регулирования, нельзя производить поисковые мероприятия для обнаружения наркотиков, а также изымать их. Однако, изъятие из жилого помещения признается допустимым судами. Здесь же важно отметить, что если при проведении обследования, проводятся поисковые мероприятия, то фактически можно считать, что произведен обыск, а не обследование, что является подменой и нарушает закон, а вместе с тем и права лиц, в отношении которых происходит изъятие.
Здесь же нередки подмены и с осмотром места происшествия и осмотром жилого помещения, которые ввиду неопределенности правового регулирования, на практике пересекаются межу собой.
...
1. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях [Электронный ресурс] : федер.закон от 30.12.2001 № 195 - ФЗ ред. от 24.04.2020 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа : https://www.consultant.ru
2. Об оперативно-розыскной деятельность [Электронный ресурс] : федер. закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
3. Об утверждении инструкции о порядке изъятия из незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также их учета, хранения, передачи, использования и уничтожения [Электронный ресурс] : Приказ МВД РФ от 09.11.1999 г. № 840 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
4. Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел РФ и гласного оперативно-розыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств [Электронный ресурс] : Приказ Министерства внутренних дел РФ от 01.04.2014 г. № 199 // Справочно -правовая система «КонсультантПлюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru
5. О наркотических средствах и психотропных веществах [Электронный ресурс] : федер. закон от 08.01.1998 № 3-ФЗ // Справочноправовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
6. О полиции [Электронный ресурс] : федер. закон от 07.02. 2011 № 3 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
7. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации [Электронный ресурс]: федер. закон от 18.12.2001 № 174-ФЗ ред. от 24.04.2020 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
Судебная практика:
8. Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 9.01.2013 г. по делу № 45-012-77 [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
9. «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Кучера Александра Владимировича на нарушение его конституционных прав статьями 5 - 15 Федерального закона «Об оперативно -розыскной деятельности» [Электронный ресурс] : Определение Конституционного Суда РФ от 25.05.2017 № 988-0 // Справочно-правовая система «Законы, кодексы, нормативные и судебные акты». - Режим доступа: https://legalacts.ru
10. О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве [Электронный ресурс] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 № 29 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
11. О практике рассмотрения судами ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан (статья 165 УПК РФ) [Электронный ресурс] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 № 19 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
12. Определение Судебной коллегии по делам военнослужащих Верховного Суда РФ от 11.04.2017 № 211-КГ16-32 [Электронный ресурс] // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
13. О применении судами общей юрисдикции Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года и Протоколов к ней [Электронный ресурс] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2013 № 21 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
14. О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации [Электронный ресурс] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
15. По делу о проверке конституционности положений части первой статьи 47 и части второй статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина В. И. Маслова [Электронный ресурс] : Постановление Конституционного суда РФ от 27 июня 2000 г. № 11-П // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс». - Режим доступа: http://www.consultant.ru
... всего 82 источника