Критерий контроля при определении статуса юридического лица в международном частном праве

1. По результатам проведенного исследования можно сделать вывод, что под контролем понимается возможность лица определять действия и решения общества. При этом следует разграничивать понятия «контроль» и «влияние», поскольку термин «влияние» по своей сути шире, чем «контроль». Наличие доминирующего влияния является признаком осуществления контроля, в свою очередь значительное влияние к таким признакам не относится.
2. В законодательстве РФ критерий контроля используется при определении дочернего и основного обществ, аффилированного лица и группы лиц. Также инвестиционном и контрсанкционном законодательстве - при определении иностранного инвестора и лиц, связанных с недружественными государствами, для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. Однако в различных институтах гражданского права по-разному выделяются признаки критерия контроля, на основании которых возникает возможность лица определять действия и решения общества. Признаки нахождения организации под контролем законодательно закреплены только в ст. 5 Закона об иностранных инвестициях в стратегические предприятия и перечень данных признаков является открытым, тогда как в других законах критерий контроля прямо не закреплен, а выводится посредством толкования соответствующих норм. Такая ситуация вносит неопределенность в части установления наличия контроля в различных ситуациях.
Контрсанкционное законодательство России, а именно рассмотренные указы Президента, для определения лиц, связанных с недружественными государствами, отсылают к положениям Закона об иностранных инвестициях в стратегические предприятия. Считаем, что такая ссылка не обоснована, так как это противоречит сфере применения Закона об иностранных инвестициях в стратегические предприятия - в соответствии со ст. 2 указанного закона он регулирует отношения, связанные с осуществлением иностранными инвесторами инвестиций и/или с совершением иных сделок или действий, в результате которых устанавливается контроль иностранных инвесторов над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. В данном случае имеет место расширение сферы применения Закона об иностранных инвестициях в стратегические предприятия к отношениям, связанным с введением санкций против Российской Федерации, без соответствующих правовых оснований. Считаем, что признаки наличия контроля должны быть раскрыты в п. 1 ст. 67.3. ГК РФ, а также следует ввести соответствующие изменения в Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах и принудительных мерах» для надлежащего толкования указов Президента.
В п. 1 ст. 67.3. ГК РФ следует закрепить следующие признаки наличия контроля:
1) лицо владеет прямо или косвенно более чем 50% акций и/или прав голоса и/или 50% и более участия в уставном капитале другого лица;
2) лицо имеет право или полномочие прямо или косвенно определять действия и решения другого лица (на основании соглашения или по иным основаниям) и/или имеет безусловную возможность определять действия и решения, принимаемые другим лицом;
3) лицо имеет право прямо или косвенно назначать более чем 50 % органов управления и/или имеет безусловную возможность избирать более чем 50 % органов управления;
4) лицо имеет право прямо или косвенно назначать единоличный исполнительный и/или лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа.
3. По сравнению с контрсанкционным законодательством РФ в санкционном законодательстве Великобритании:
• более подробно закреплены признаки определения косвенного контроля со стороны другого лица при наличии цепочки контролирующих лиц;
• дано пояснение, в каком случае права рассматриваются как принадлежащие лицу - когда лицо контролирует осуществление права (а не лицу, которое фактически владеет правом, если только это лицо также не контролирует его);
• оговорено, что право может принадлежать лицу на основании широкого круга обстоятельств, в том числе любой схемы, договора или взаимного согласия (независимо от того, имеют ли они юридическую силу) и любой конвенции, обычая или практики любого рода;
• урегулирован вопрос заключения договоров через третьи лица, когда выгодоприобретателем является российское лицо.
Таким образом, в Великобритании отношении лиц, связанных с Россией, используются более строгие критерии определения контроля, чем в Российской Федерации в отношении лиц, связанных с недружественными государствами.
Предлагаем регламентировать данные вопросы в п. 1 ст. 67.3. ГК РФ, а также следует ввести соответствующие изменения в Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 281-ФЗ «О специальных экономических мерах и принудительных мерах» для надлежащего толкования указов Президента.
4. В связи с широким применением международных стандартов финансовой отчетности следует привести Положение Банка России от 4 июля 2006 г. № 290-П «О порядке выдачи Банком России кредитным организациям разрешений, предоставляющих возможность иметь на территории иностранного государства дочерние организации», Положение по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99) и Положение по бухгалтерскому учету «Информация о связанных сторонах» (ПБУ 11/2008) в соответствие с международными стандартами финансовой отчетности.

Купить