Правовые нормы, установленные законодателем, действуют в рамках общей концепции развития государства в экономической, социальной, политической жизни общества. Институт независимой гарантии показывает свою значимость на протяжении длительного периода развития нашего государства. В связи с этим актуальность исследования института независимой гарантии имеет в настоящее время и будет иметь в будущем большое практическое значение.
В работе проведен анализ правовой природы независимой гарантии, который позволяет сделать вывод о том, что рассматриваемый институт гражданского права может представлять собой не только одностороннюю сделку, но и двустороннее соглашение. Ключевое значение в этом вопросе будет иметь воля субъектов правоотношений по независимой гарантии.
Изучив понятие и основные черты независимой гарантии, можно безошибочно отграничить рассматриваемый институт от других способов обеспечения исполнения обязательств. Выделив специфические признаки независимой гарантии, можно в большей степени воспринять рассматриваемую правовую категорию, установить единство ее существенных свойств.
В работе рассмотрены основные этапы развития института независимой гарантии в нашем государстве. Раскрыты особенности применения независимой гарантии в советский период, в период политических и экономических изменений начала 90-x годов, с момента вступления в силу части первой ГК РФ.
Особое внимание уделено анализу правоотношений между субъектами, возникающих на основании независимой гарантии. Изначально формируются правоотношения между принципалом и бенефициаром по поводу основного обеспечиваемого обязательства. Далее правоотношения развиваются между принципалом и гарантом по поводу соглашения о выдаче независимой гарантии. Логическим завершением этой триады правоотношений выступает требование об уплате бенефициару денежной суммы в соответствии с условиями данного гарантом обязательства, т.е. правоотношений между бенефициаром и гарантом.
Заключительная глава посвящена форме и обязательным условиям, а также видам независимой гарантии. В частности, указываются разновидности не только независимой гарантии, но и разновидности ее предшественницы банковской гарантии.
Существует множество проблем, связанных с правовым регулированием независимой гарантии. Основная задача законодателя в этом случае должна сводиться к своевременному разрешению сложившихся проблем путем совершенствования российского законодательства для осуществления беспрепятственного функционирования института независимой гарантии.
Так, на мой взгляд, необходимо законодательно оформить выражение просьбы принципала о выдаче независимой гарантии в целях единообразного подхода к установлению правоотношений, складывающихся между принципалом и гарантом. К примеру, этапом, предшествующим выдаче независимой гарантии, в обязательном порядке должен стать этап подписания соглашения (договора) о выдаче независимой гарантии между принципалом и гарантом.
Следующим вопросом, требующим правового регулирования, может стать вопрос о последствиях невключения в независимую гарантию обязательных условий, установленных ст. 368 ГК РФ. Такими последствиями, к примеру, могут быть: недействительность независимой гарантии; невозникновение гарантийного обязательства и другие.
Еще одним вопросом может стать законодательное оформление всех допустимых видов независимой гарантии в целях устранения потенциальных разночтений, которые могут возникать на этапе судебного разбирательства.
Отечественный опыт использования независимой гарантии свидетельствует о востребованности исследуемого способа обеспечения исполнения обязательств в различных сферах экономике.
Универсальность независимой гарантии говорит о возрастающем спросе гарантийного обязательства в отечественной экономике с участием публичных образований в целях защиты государственных и муниципальных интересов.
Наибольшую социальную значимость и правовую регламентацию независимая гарантия получила в сфере закупок, представляя относительно самостоятельный вид гарантийного обязательства, заявленного в отечественном законодательстве нормами частного права.
Механизм правового регулирования сферы закупок наглядно иллюстрирует возможности использования частноправового механизма в публичных торгах и эффективность законодательного регулирования независимой гарантии в контрактной системе.
Накопленный опыт использования независимой гарантии и последние изменения в отечественном законодательстве существенно сближают нормы международного частного права, инкорпорируемые в отечественное законодательство.
В контрактной системе независимая гарантия имеет черты таких видов гарантийных обязательств, известных раннее в международном коммерческом обороте, как тендерная гарантия, гарантия исполнения, гарантия возврата платежей.
В отличие от норм международного права, в которых независимая гарантия представлена как финансовый инструмент, в контрактной системе независимая гарантия отнесена к охранительному обязательству направленному на обеспечение надлежащего исполнения обязательств государственного и муниципального заказчика.
В контрактной системе по своим видовым характеристикам независимая гарантия обладает как общими признаками, присущими для любых типов независимых гарантий, так и специальными характерными для независимой гарантии в сфере закупок.
Конструкция гарантийного обязательства и независимость гарантии от отношений между принципалом и гарантом, а также от иных обязательств позволяет заказчику получить исполнение максимально быстро, вне зависимости от возражений принципала и иных обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них. Указанные признаки позволяют квалифицировать независимую гарантию в сфере закупок как один из самых высокоэффективных и надежных способов обеспечения исполнения обязательства.
исходя из процитированной статьи 373 Гражданского кодекса независимая гарантия может быть оформлена, но при этом оставаться в собственности самого гаранта. Следовательно, сам факт наличия сделки не подтверждает наличие гарантийного обязательства.
Таким образом можно сделать вывод что статья 373 Гражданского Кодекса под основанием вступления в силу банковской гарантии понимает прежде всего факты о передаче второй стороне. Однако исключения из данного правила согласно законодательства могут содержаться в самой независимой гарантии, например в независимой гарантии может быть указано, что требования бенефициара подлежат предъявлению не только с даты выдачи независимой гарантии, однако также после наступления определённого события указанного в независимой гарантии, либо позже определённой даты.
К примеру исходя из отдельных норм Гражданского кодекса можно заключить, что банковская гарантия, точнее момент её действия может начинаться с момента, когда бенефициар совершил юридически значимые действия касающиеся основного договора, причём указанные юридически значимые действия могут быть совершены как в сроки установленные для основного договора, так и в иные разумные сроки, если сроки в договоре не указаны. Однако как указано в обзоре судебной практики , если бенефициар не совершил определённых действий по основному договору, то банковская гарантия вступает в силу тогда, когда юридически значимые действия должны быть совершены либо в течение разумного срока следовательно согласно статьи 373 Гражданского Кодекса указание о моменте вступление в силу независимой гарантии не может ограничиваться только моментом передачи самой независимой гарантии в электронной либо иной письменной форме.
В рассматриваемой нами норме статьи 373 Гражданского кодекса есть и недостаток. В частности там отсутствуют упоминания о том, что независимая гарантия вступает в силу в случаях, установленных законом. Данное обстоятельство, при условии указания на то в законодательстве, а также с учётом того, что сфера применения банковской гарантии в последнее время становится всё шире, а количество случаев её применение множиться, существенно помог бы в применении банковских гарантий в конкретных областях общественных отношений.
Далее хотелось бы обратиться к положениям статьи 162 Гражданского кодекса, в которых указываются последствия несоблюдения установленной законом письменной формы независимой гарантии. Данная норма в юридической литературе оценивается крайне неоднозначно.
В частности, как указывает профессор Е.А. Суханов, в качестве доказательств возникновения и вступления в силу независимой гарантии могут выступать как письменные так и иные доказательства предусмотренные законом. А кроме того, Суханов относит к ним и свидетельские показания . Противоположной точки зрения придерживается О.Н. Садиков, который указывает на невозможность применения статьи 162 Гражданского кодекса к гарантийным обязательствам, поскольку в случае несоблюдения письменной формы независимой гарантии сами обязательства является ничтожным .
По замечанию Соболевой сам по себе факт спора об условиях односторонней сделки выглядит довольно неоднозначным Так как только одна из сторон он с большой степенью достоверности может утверждать совершалось ли сделка вообще и на каких условиях
Если говорить о контрактной системе и месте независимой гарантии в ней, то возможны следующие конфликтные и спорные ситуации, которые будут связаны с содержанием и формой независимой гарантии:
1. в случае, если выдав банковскую гарантию по каким-либо причинам сведения о ней не были занесены в соответствующий реестр.
2. в случае если субъектом выдачи банковской гарантии выступила гарантийная организация или же банк, который отсутствуют в перечне гарантов, имеющих право выдачи независимой гарантии для целей контрактной системы либо же в случае если у такого банка лицензия на осуществление банковских операций была отозвана.
3. поскольку правом на подписание банковской гарантии в сфере закупок обладает лишь определённый перечень лиц, соответственно проблемой может стать подписание независимой гарантии не уполномоченным на то лицом.
Во всех вышеуказанных случаях заказчик при обнаружении подобной ситуации может либо потребовать нового обеспечения либо отказать в принятии подобного рода гарантии. При этом как показывает сложившаяся практика возникновение вышеперечисленных случаев возможно, однако крайне маловероятно, поскольку Законом о контрактной системе к независимым гарантиям предъявляются дополнительные по сравнению с Гражданским Кодексом Российской Федерации требования. В частности как уже было сказано, во-первых, субъекты выдачи независимой гарантии, а именно банки и иные региональные гарантирующие организации, должны быть включены в определённый перечень и соответствовать установленным законом требованиям. Во-вторых как сама независимая гарантия, так информация о ней должны быть размещены в соответствующем реестре. Однако такое размещение происходит только после подписания гарантии специальный усиленной электронной подписью.
Для обеспечения указанного требования в законе о контрактной системе предусмотрена специальная обязанность гаранта, в частности он обязан в течение рабочего дня следующего за днём выдачи банковской гарантии предоставить сведения о таком документе в соответствующий реестр, а также направить принципалу выписку о размещении сведений о банковской гарантии в указанном реестре.
Существенные отличия независимая гарантия в контрактной системе имеет по своему субъективному составу. Так, ограничения в сфере закупок имеют лица, обладающие правом выдачи независимой гарантии не только в соответствии с Законом о контактной системе, но и в значении лиц, перечисленных в п. 3 ст. 368 ГК РФ.
В контрактной системе ограничения имеют и иные участники независимой гарантии бенефициар и принципал.
В сфере закупок гарант несет риски, не только связанные с уплатой гарантийного обязательства, при невозможности в отдельных случаях возражений против требования бенефициара, но и касающиеся «личности» принципала, «твердости» обязательства подлежащего обеспечению.
По этим причинам актуальным остается вопрос системы оценки участника закупки при выдаче независимой гарантии с целью развития конкуренции при оказании услуг по выдаче гарантии, снижения рисков, связанных с наступлением гарантийного случая и невозвратом принципалом выплаченных гарантом заказчику денежных сумм.
Включение в законодательство Российской Федерации похожего положения а именно сроки действия независимой гарантии в случае если в её тексте он не указан дало бы возможность обеспечить права добросовестных участников гражданских правоотношений.
Однако по ряду объективных причин включение данной нормы Гражданский кодекс может быть затруднено. Связано это в первую очередь те что в странах участниках он действуют различные правовые системы мы И следовательно на положения национального законодательства могут не совпадать между государствами из упомянутым правовым актом.
Если обратиться к правоприменительной практике то можно отметить, что само по себе прекращении срока действия банковской гарантии не может являться основанием для отказа в удовлетворении исковых заявлений заказчика о выплате денежной суммы в случае отказа от такой выплаты контрагентом в добровольном порядке.
При этом, указывается в литературе, односторонний отказ от своих прав по банковской гарантии, предоставленной бенефициару, как правило рассматривается в качестве прощения долга.
Законодательством о контрактной системе запрета на подобные действия для заказчика не предусмотрен. При этом на практике использование данной нормы вызывает очень большие вопросы сама по себе структура государственных закупок и характер взаимоотношений между её участниками в принципе исключает возможность столкновения каких-либо коммерческих интересов между ними, а также представляется невозможным выражение какого-либо несогласия с условиями банковской гарантии .
Кроме того, поскольку интересы в сфере государственных закупок являются интересами публичными следовательно как таковая свободно действия у заказчика в данной сфере отсутствует. То есть заказчик не может самостоятельно сделать выбор о том хочет ли он отказаться от банковской гарантии и простить долг, поскольку в этом случае его действия по прощению долга как правило будут оцениваться государственными органами как нарушение требований законодательства и, что более важно, публичных интересов.
Реформа законодательства о публичных торгах позволила переосмыслить существующие проблемы, связанные с использованием гарантии в сфере закупок. Изменение законодательства о публичных закупках позволили актуализировать некоторые вопросы существующего механизма правового регулирования гарантийного обязательства, отражающего специфику складывающихся общественных отношений.
В контексте обозначенных суждений можно отметить, что в современном законодательстве устранены ряд недостатков, что указывает на восполнение правового регулирования отношений, связанных с использованием независимой гарантии в сфере закупок.
В частности, следует отметить, что современная редакция Закона о контрактной системе предусматривает механизм взаимодействия частноправового и публично-правового регулирования независимой гарантии в сфере закупок, включения в процесс осуществления закупки, требований к содержанию независимой гарантии, устранения с помощью реестра гарантий несуществующих (фальшивых) гарантийных обязательств, включая электронное взаимодействия участников гарантийного обязательства, типовые формы документов, направленных на реализацию требований по гарантии.
Подводя итог вышесказанному, следует отметить, что независимая гарантия — это уникальный способ обеспечения исполнения обязательств, мало схожий с остальными способами. Независимая гарантия обеспечивает надлежащее исполнение основного обязательства.


Купить