Помощь студентам в учебе
Непоименованные договоры в гражданском праве России
|
ВВЕДЕНИЕ 3
I. Общая характеристика непоименованных договоров 6
1.1. Понятие непоименованного договора 6
1.2. Отличие непоименованного договора от смешанных и других
договоров 14
II. Правовое регулирование непоименованных
договоров 24
2.1. Принцип свободы договора. Ограничения свободы заключения
непоименованных договоров 24
2.2. Юридическая квалификация непоименованных договоров 31
2.3. Особенности правового регулирования непоименованных
договоров 46
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 57
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 61
I. Общая характеристика непоименованных договоров 6
1.1. Понятие непоименованного договора 6
1.2. Отличие непоименованного договора от смешанных и других
договоров 14
II. Правовое регулирование непоименованных
договоров 24
2.1. Принцип свободы договора. Ограничения свободы заключения
непоименованных договоров 24
2.2. Юридическая квалификация непоименованных договоров 31
2.3. Особенности правового регулирования непоименованных
договоров 46
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 57
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ 61
Договорные правоотношения представляют собой огромный важный пласт гражданских правоотношений. Системное изучение договорного права имеет большое теоретическое и практическое значение. Чтобы правильно определить, какие конкретно нормы подлежат применению для регулирования данного отношения, необходимо точно установить вид отношения и его разновидность, иначе говоря, дать его правовую (юридическую) квалификацию.
Определённое место в системе договоров Российской Федерации занимают так называемые непоименованные договоры - те, которые не урегулированы гражданским законодательством, но при этом им допускаются.
Актуальность выбранной темы обуславливается тем, что современные гражданские правоотношения настолько динамичны и мобильны, что им для полноценного существования часто приходится выходить за пределы регулирования законодательства. В связи с развитием рыночной экономики, стали более активно развиваться отношения в сфере торговли, предпринимательства и других отраслей. Это вызывает острую необходимость постоянного изменения и создания чего-то нового, для более комфортного существования и взаимоотношения.
Но в отличие от гражданских правоотношений гражданское законодательство принято служить сдерживающим, формально фиксированным, статичным ориентиром. Поэтому многие договорные конструкции, которых желают участники гражданского оборота, в законодательстве не предусмотрено. Возможно, необходимость заключения тех или иных соглашений как неожиданно возникает, так же быстро и исчезает. Поэтому для того, чтобы не «засорять» лишними нормами законодательную базу, прежде, чем твёрдо закрепиться в системе договоров, новые договорные конструкции должны пройти испытание временем и практикой. И только после этого законодатель будет принимать решение, оценивая важность выделения и закрепления специальных регулирующих положений.
Но для того, чтобы было что оценивать, законодатель даёт участникам гражданских правоотношений возможность заключать между собой договоры, не предусмотренные нормативной правовой базой.
Так что, несмотря на свою незакреплённость в нормативных актах, непоименованные договоры всё же играют очень важную роль в системе договорных правоотношений.
Целью исследуемой работы является определение значения непоименованных договоров и их правового регулирования в российском законодательстве.
Для достижения целей необходимо решить ряд следующих задач:
1) определить содержание «непоименованного договора», изучив специальную методологическую литературу;
2) найти различия между непоименованным договором и других схожих конструкций: смешанным и комплексным;
3) выяснить пределы свободы договора относительно выбора вида заключаемого договора;
4) установить алгоритм квалификации непоименованных договоров;
5) изучить некоторые виды непоименованных договоров, используемых в российском гражданском праве;
6) проанализировать правовое регулирование непоименованных договоров.
Объект исследования представляет собой совокупность общественных отношений, возникающих относительно заключения и исполнения обязательств, порождаемых непоименованным договором.
Предметом исследования являются совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих обязательственное право, прежде всего, общие положения обязательственного права, теория обязательственного права, а также судебная и арбитражная практика.
Методологическую основу исследования составляют, как общие, так и частные научные методы познания: анализ и синтез, аналогия, классификация, системный подход, а также формально-юридический метод.
Теологическую базу работы составляют положения, мнения, содержащиеся в научных трудах учёных гражданского права. А именно рассматриваемой теме уделяли внимание в своих работах следующие учёные: Е.А. Батлер, М.И. Брагинский, А. И. Бычков, А.И. Глуховский, А.Г. Карапетов, В.А. Мальцев, Д.И. Мейер, И.Б. Новицкий, Д.В. Огородов, В.А. Писчиков, А.В. Полетаева, Ю.В. Романец, А.И. Савельев, А.Н. Танага, О.А. Чаусская, Н.С. Чучунова и др.
Структура работы обусловлена её целью и задачами и представлена введением, двумя главами, заключением и списком использованных источников.
В первой главе рассматривается общая характеристика непоименованных договоров. Во второй главе изучаются особенности правового регулирования непоименованных договоров и некоторых их конструкций, используемых в гражданском праве России. В заключительном разделе отражены выводы.
Определённое место в системе договоров Российской Федерации занимают так называемые непоименованные договоры - те, которые не урегулированы гражданским законодательством, но при этом им допускаются.
Актуальность выбранной темы обуславливается тем, что современные гражданские правоотношения настолько динамичны и мобильны, что им для полноценного существования часто приходится выходить за пределы регулирования законодательства. В связи с развитием рыночной экономики, стали более активно развиваться отношения в сфере торговли, предпринимательства и других отраслей. Это вызывает острую необходимость постоянного изменения и создания чего-то нового, для более комфортного существования и взаимоотношения.
Но в отличие от гражданских правоотношений гражданское законодательство принято служить сдерживающим, формально фиксированным, статичным ориентиром. Поэтому многие договорные конструкции, которых желают участники гражданского оборота, в законодательстве не предусмотрено. Возможно, необходимость заключения тех или иных соглашений как неожиданно возникает, так же быстро и исчезает. Поэтому для того, чтобы не «засорять» лишними нормами законодательную базу, прежде, чем твёрдо закрепиться в системе договоров, новые договорные конструкции должны пройти испытание временем и практикой. И только после этого законодатель будет принимать решение, оценивая важность выделения и закрепления специальных регулирующих положений.
Но для того, чтобы было что оценивать, законодатель даёт участникам гражданских правоотношений возможность заключать между собой договоры, не предусмотренные нормативной правовой базой.
Так что, несмотря на свою незакреплённость в нормативных актах, непоименованные договоры всё же играют очень важную роль в системе договорных правоотношений.
Целью исследуемой работы является определение значения непоименованных договоров и их правового регулирования в российском законодательстве.
Для достижения целей необходимо решить ряд следующих задач:
1) определить содержание «непоименованного договора», изучив специальную методологическую литературу;
2) найти различия между непоименованным договором и других схожих конструкций: смешанным и комплексным;
3) выяснить пределы свободы договора относительно выбора вида заключаемого договора;
4) установить алгоритм квалификации непоименованных договоров;
5) изучить некоторые виды непоименованных договоров, используемых в российском гражданском праве;
6) проанализировать правовое регулирование непоименованных договоров.
Объект исследования представляет собой совокупность общественных отношений, возникающих относительно заключения и исполнения обязательств, порождаемых непоименованным договором.
Предметом исследования являются совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих обязательственное право, прежде всего, общие положения обязательственного права, теория обязательственного права, а также судебная и арбитражная практика.
Методологическую основу исследования составляют, как общие, так и частные научные методы познания: анализ и синтез, аналогия, классификация, системный подход, а также формально-юридический метод.
Теологическую базу работы составляют положения, мнения, содержащиеся в научных трудах учёных гражданского права. А именно рассматриваемой теме уделяли внимание в своих работах следующие учёные: Е.А. Батлер, М.И. Брагинский, А. И. Бычков, А.И. Глуховский, А.Г. Карапетов, В.А. Мальцев, Д.И. Мейер, И.Б. Новицкий, Д.В. Огородов, В.А. Писчиков, А.В. Полетаева, Ю.В. Романец, А.И. Савельев, А.Н. Танага, О.А. Чаусская, Н.С. Чучунова и др.
Структура работы обусловлена её целью и задачами и представлена введением, двумя главами, заключением и списком использованных источников.
В первой главе рассматривается общая характеристика непоименованных договоров. Во второй главе изучаются особенности правового регулирования непоименованных договоров и некоторых их конструкций, используемых в гражданском праве России. В заключительном разделе отражены выводы.
Изучение нормативной правовой базы, специальной литературы а также судебной практики позволило ответить на вопросы, поставленные в начале исследования работы, и выполнить определенные задачи.
Конструкции договоров, не предусмотренных законодательством в литературе именуют по-разному. Встречаются такие варианты как: безымянный договор, неквалифицированный, нетипичный, договор необычного содержания. Но исследование этих понятий дало возможность сделать вывод, что все эти наименования используются применимо к нетипичному договору, лишь немногим отличаясь друг от друга.
Итак, непоименованные договоры представляют собой соглашение сторон, не укладывающееся в рамки определенного вида и типа договора. Это договоры, заключаемые сторонами на основе ими же самостоятельно разработанной договорной модели, ограниченными общими положениями об обязательстве и договоре.
Сформулировать понятие возможно только опираясь на доктринальные работы учёных, потому что законодатель, предусматривая возможность заключения подобных договоров, не раскрывает их понимание.
В качестве признаков непоименованных договоров можно выделить:
1) специфические квалифицирующие (новые существенно важные) признаки договора, которые не позволяют отнести заключённый договор к предусмотренному законодательством типу или виду - к определённому поименованному договору;
2) договорный тип должен быть не закреплен в нормативных правовых актах, должно отсутствовать гражданско-правовое регулирование;
3) как сам договор в целом, так и его элементы не должны быть предусмотрены законодательством.
Но непоименованные договоры следует отграничивать от смешанных, которые тоже не предусмотрены законодательством, но при этом они не
59
создают новейшие конструкции, а совмещают в себе уже имеющиеся, представляя собой некий симбиоз.
Сама возможность создания сторонами нового договора основывается на принципе свободы договора. Именно он закрепляет возможность заключения не предусмотренных нормативными правовыми актами договоров, если это не противоречит императивным нормам гражданского права и не нарушает прав сторон договора.
Но при этом свобода заключения непоименованных договоров может быть ограничена:
1) императивными нормами договорных моделей;
2) квалифицирующими признаками поименованных договоров;
3) консенсуальной формой заключения непоименованных договоров.
Лица, заключающие непоименованный договор, должны действовать осмотрительно и добросовестно, не допуская обхода поименованных договоров.
Для того чтобы правильно определить является ли представленный договор, вызывающий интерес, непоименованным или всё же подпадает под регулирование специальных норм ГК, договор необходимо квалифицировать. Квалификация представляет собой юридическую оценку, соотношение норм представленного договора с признаками договоров, закреплённых в правовых нормах.
Для удобства принято выделять стадии квалификации, которые помогают правильно установить, будет ли являться договор непоименованным:
1) определение наиболее близкой, схожей по правовой природе договорной конструкции, с которой и будет проводиться соотношение;
2) выявление императивных норм, противоречие которым повлечет за собой незаключённость договора;
3) установления диспозитивных норм, при отклонении от которых не будет продолжать сохраняться выбранная договорная конструкция, и не будет создаваться новая;
4) определение расширительного толкования.
При отрицательных результатах можно сделать вывод о том, что договор стоит рассматривать как непоименованный.
Некоторыми из наиболее ярких примеров непоименованных договоров в настоящее являются инвестиционный договор, дистрибьюторский, трансферный, соглашение о неразглашении, соглашение о сотрудничестве.
В связи с тем, что непоименованные договоры не предусмотрены ни ГК РФ, ни иным нормативно-правовыми актами, отсутствует правовое регулирование подобных соглашений. Оно и верно, поэтому регулирование происходит в первую очередь за счёт общих положений обязательственного права. Ряд непоименованных договоров имеет столько отличную от предусмотренных законом и иными правовыми актами соглашений направленность или предмет, что не имеет возможности регулироваться посредством аналогии закона. Но она не исключается.
В тех случаях, когда соглашение можно отнести к какой-либо сходной конструкции, допускается применение аналогии закона. Сходство договоров определяется исходя из их квалифицирующих признаков. Совпадающие квалифицирующие признаки позволяют применить как нормы, обусловленные этими признаками, так и иные нормы, если это не противоречит существу обязательства.
При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон непоименованного договора определяются посредством аналогии права, то есть из общих начал и смысла гражданского законодательства.
Гражданское законодательство не столь мобильно как гражданские правоотношения, поэтому оно не всегда предусматривает те или иные нормы. Но при этом законодатель не ограничивает субъекты права содержанием нормативных правовых актов, он разрешает участникам самим формировать договорные конструкции с целью удовлетворения интересов, и на практических примерах смотрит и определяет значимость создаваемых отношений. Если соглашения начинают пользоваться популярностью, законодатель может усмотреть необходимость создания специального регулирования, и в таких случаях Гражданский Кодекс дополняется новыми видами договоров. Как, например, в недавнее время это произошло с опционным, рамочным договорами, аутстафингом и др.
Конструкции договоров, не предусмотренных законодательством в литературе именуют по-разному. Встречаются такие варианты как: безымянный договор, неквалифицированный, нетипичный, договор необычного содержания. Но исследование этих понятий дало возможность сделать вывод, что все эти наименования используются применимо к нетипичному договору, лишь немногим отличаясь друг от друга.
Итак, непоименованные договоры представляют собой соглашение сторон, не укладывающееся в рамки определенного вида и типа договора. Это договоры, заключаемые сторонами на основе ими же самостоятельно разработанной договорной модели, ограниченными общими положениями об обязательстве и договоре.
Сформулировать понятие возможно только опираясь на доктринальные работы учёных, потому что законодатель, предусматривая возможность заключения подобных договоров, не раскрывает их понимание.
В качестве признаков непоименованных договоров можно выделить:
1) специфические квалифицирующие (новые существенно важные) признаки договора, которые не позволяют отнести заключённый договор к предусмотренному законодательством типу или виду - к определённому поименованному договору;
2) договорный тип должен быть не закреплен в нормативных правовых актах, должно отсутствовать гражданско-правовое регулирование;
3) как сам договор в целом, так и его элементы не должны быть предусмотрены законодательством.
Но непоименованные договоры следует отграничивать от смешанных, которые тоже не предусмотрены законодательством, но при этом они не
59
создают новейшие конструкции, а совмещают в себе уже имеющиеся, представляя собой некий симбиоз.
Сама возможность создания сторонами нового договора основывается на принципе свободы договора. Именно он закрепляет возможность заключения не предусмотренных нормативными правовыми актами договоров, если это не противоречит императивным нормам гражданского права и не нарушает прав сторон договора.
Но при этом свобода заключения непоименованных договоров может быть ограничена:
1) императивными нормами договорных моделей;
2) квалифицирующими признаками поименованных договоров;
3) консенсуальной формой заключения непоименованных договоров.
Лица, заключающие непоименованный договор, должны действовать осмотрительно и добросовестно, не допуская обхода поименованных договоров.
Для того чтобы правильно определить является ли представленный договор, вызывающий интерес, непоименованным или всё же подпадает под регулирование специальных норм ГК, договор необходимо квалифицировать. Квалификация представляет собой юридическую оценку, соотношение норм представленного договора с признаками договоров, закреплённых в правовых нормах.
Для удобства принято выделять стадии квалификации, которые помогают правильно установить, будет ли являться договор непоименованным:
1) определение наиболее близкой, схожей по правовой природе договорной конструкции, с которой и будет проводиться соотношение;
2) выявление императивных норм, противоречие которым повлечет за собой незаключённость договора;
3) установления диспозитивных норм, при отклонении от которых не будет продолжать сохраняться выбранная договорная конструкция, и не будет создаваться новая;
4) определение расширительного толкования.
При отрицательных результатах можно сделать вывод о том, что договор стоит рассматривать как непоименованный.
Некоторыми из наиболее ярких примеров непоименованных договоров в настоящее являются инвестиционный договор, дистрибьюторский, трансферный, соглашение о неразглашении, соглашение о сотрудничестве.
В связи с тем, что непоименованные договоры не предусмотрены ни ГК РФ, ни иным нормативно-правовыми актами, отсутствует правовое регулирование подобных соглашений. Оно и верно, поэтому регулирование происходит в первую очередь за счёт общих положений обязательственного права. Ряд непоименованных договоров имеет столько отличную от предусмотренных законом и иными правовыми актами соглашений направленность или предмет, что не имеет возможности регулироваться посредством аналогии закона. Но она не исключается.
В тех случаях, когда соглашение можно отнести к какой-либо сходной конструкции, допускается применение аналогии закона. Сходство договоров определяется исходя из их квалифицирующих признаков. Совпадающие квалифицирующие признаки позволяют применить как нормы, обусловленные этими признаками, так и иные нормы, если это не противоречит существу обязательства.
При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон непоименованного договора определяются посредством аналогии права, то есть из общих начал и смысла гражданского законодательства.
Гражданское законодательство не столь мобильно как гражданские правоотношения, поэтому оно не всегда предусматривает те или иные нормы. Но при этом законодатель не ограничивает субъекты права содержанием нормативных правовых актов, он разрешает участникам самим формировать договорные конструкции с целью удовлетворения интересов, и на практических примерах смотрит и определяет значимость создаваемых отношений. Если соглашения начинают пользоваться популярностью, законодатель может усмотреть необходимость создания специального регулирования, и в таких случаях Гражданский Кодекс дополняется новыми видами договоров. Как, например, в недавнее время это произошло с опционным, рамочным договорами, аутстафингом и др.