Непоименованные договоры в гражданском праве: проблемы теории и практики (Воронежский Государственный Университет)

Непоименованный договор выполняет свою задачу правового регулирования договорных взаимоотношений при отсутствии специальной законодательной нормы, используя элементы отдельных видов «по аналогии» с регулируемыми отношениями.
Непоименованным следует считать лишь такой договор, в отношении которого не предусмотрено никакого гражданско-правового регулирования. Кроме того, договор, не имеющий содержательного нормативно-правового регулирования, следует считать непоименованным, даже если в отношении его имеются разъяснения высших судов. О непоименованном договоре можно говорить в случаях, когда отсутствует прямое или косвенное гражданско-правовое регулирование, либо гражданское законодательство лишь упоминает некоторые договоры, но не раскрывает их содержания.
Смешанный и непоименованный договоры отличаются по существенным условиям, которые подлежат обязательному согласованию для их заключения. Принцип свободы договора, зародившийся во времена римского частного права, прошел долгий путь, усложняясь в объеме, содержании и приобретая пределы и ограничения. В современном гражданском праве он закреплен в ст. 421 ГК РФ и означает свободу от понуждения к заключению договора, свободу выбора его вида и условий сторонами, действующими вне противоречия с законодательством и не злоупотребляющими субъективными гражданскими правами.
Реформа гражданского законодательства в существенной степени изменила понимание императивности и диспозитивности правовых норм. Отныне в силу принципа свободы договора императивный характер норма может иметь не только в силу прямого недвусмысленного запрета на ее изменение в самом тексте нормы, но и в силу необходимости соблюдать баланс интересов сторон. Например, в норме может быть предусмотрено, что такое положение договора ничтожно, запрещено или не допускается, либо указано право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону, либо названный запрет иным образом выражен в тексте нормы, либо он подразумевается законодателем. Определяющая роль при этом отдана судебному усмотрению: учитывая презумпцию диспозитивности гражданско-правового регулирования, суд устанавливает, нарушены ли императивные запреты договором между сторонами.
Большое значение в гражданском праве имеют процессы квалификации и систематизации. Систематизация гражданско-правовых договоров в настоящее время произведена не полностью. Однако существующее объединение норм и распространение на разные договорные конструкции единого правового регулирования (в связи с каким-либо существенным системным признаком) является важным приемом юридической техники при составлении ГК РФ. Процесс квалификации необходим, чтобы определить, к какой конструкции относится договор, заключенный сторонами, и существуют ли нормы, регулирующие данные отношения.
Непоименованным является договор, не подпадающий в результате квалификации под признаки определенного не только вида, но и типа договора, и заключаемый сторонами на основе самостоятельно разработанной ими договорной модели. Его правовая база должна ограничиваться только общими положениями об обязательствах. В непоименованном договоре обычно есть указание на неизвестный закону предмет, иные существенные условия или содержание договора.
Для признания непоименованных договоров недействительными полностью или в части, по мысли реформаторов гражданского законодательства, должны применяться только общие правила о недействительности сделок. Однако в судебной практике нередки случаи применения аналогии закона, что, на наш взгляд, необоснованно и неверно.
Смешанный и непоименованный договоры обособленны и существуют независимо друг от друга, что не мешает некоторым авторам выделять смешанный подвид непоименованного договора. Однако квалификация договора одновременно как смешанного и непоименованного невозможна, и это необходимо отразить в Гражданском кодексе РФ. Смешанный и непоименованный договоры отличаются по существенным условиям, которые подлежат обязательному согласованию для их заключения.
Смешанным является соглашение, объединяющее элементы двух и более договоров, порождающее обязательства, исполнение которых характерно различным договорам, хотя бы один из которых является поименованным. Комплексный договор является самостоятельным видом договоров и представляет собой несколько договоров, направленных на достижение общей хозяйственной цели. Необходимо законодательное закрепление определения данного понятия. Также весьма желательно толкование Верховного Суда РФ о разграничении комплексного договора с непоименованным и смешанным договорами.
В гражданском праве России существуют общепринятые классификации договоров по моменту заключения, наличию встречного предоставления, по правовому результату, к которому стремятся стороны при заключении договора. Данные классификации применимы и к непоименованным договорам, хотя и не влияют на правовое регулирование (так как стороны сами устанавливают правила поведения в договоре).
В ходе исследования установлено, что в судебной практике встречаются непоименованные в гражданском законодательстве договоры, содержащие нормы не только гражданского, но и комплексных отраслей права: информационного, медицинского и т.д. Представляется допустимым использовать для регулирования таких договоров с публичным элементом термин «комплексный договор». На такие договоры принцип свободы договора будет распространяться постольку, поскольку хозяйственная цель, достичь которую стремятся участники оборота, отвечает требованиям безопасности и разумности, а средства ее достижения регулируются правом.
Термин «непоименованный договор» (или «унитарный непоименованный договор») следует, по нашему мнению, оставить для обозначения частноправовых договорных отношений, непосредственно входящих в предмет гражданского права и отданных на усмотрение сторон.
Применение аналогии закона к таким договорам должно быть запрещено.
Прогрессивная, инновационная цель непоименованных договоров заключается в том, что они составляют основу для разработки новых видов договоров. Понимание юридического характера этих договоров позволит избежать ошибок в квалификации и обеспечить их правильное применение на практике.
Для квалификации договора в качестве непоименованного требуется:
• выявить наиболее близкую поименованную договорную модель, с которой будет проходить сравнение;
• выяснить противоречащие нормы заключенного сторонами договора с тем, по отношению к которому происходит сравнение;
• определить императивные квалифицирующие нормы;
• определить диспозитивные нормы;
• установить возможность расширительного толкования нормы.
Рассмотрев особенности квалификации непоименованного договора в соотношении его со смешанным и комплексным договором, можно отметить следующее:
Во-первых, все эти договоры не «поименованы», т.е. их предмет, квалифицирующие признаки не представлены в гражданском законодательстве, в этом смысле они являются нетипичными договорами.
Во-вторых, стоит отметить, что возможность заключения абсолютно – и относительно-непоименованных договоров законодательно закреплена, а комплексный договор является «продуктом» правоприменительной практики и юридической доктрины.
В-третьих, элементы комплексного договора образуют механическую совокупность, а в смешанном и непоименованном договоре, порождаемые права и обязанности неразрывно связаны и обуславливают друг друга. Соответственно в комплексном договоре отсутствует связь между обязательствами.
В-четвертых, комплексный и относительно-непоименованный договоры состоят из элементов поименованных договоров, а абсолютно поименованные договоры образуются на основании не закрепленных в гражданском законодательстве обязательств.
В-пятых, к смешанным и комплексным договорам применяются правила о договорах, которые их образуют, а к непоименованным – аналогия закона.
В связи с тем, что непоименованные договоры не предусмотрены ни ГК РФ, ни иным нормативно-правовыми актами, отсутствует правовое регулирование подобных соглашений. Ряд непоименованных договоров имеет столько отличную от предусмотренных законом и иными правовыми актами соглашений направленность или предмет, что не имеет возможности регулироваться посредством аналогии закона, но она не исключается.
В тех случаях, когда соглашение можно отнести к какой-либо сходной конструкции, допускается применение аналогии закона. Сходство договоров определяется исходя из их квалифицирующих признаков. Совпадающие квалифицирующие признаки позволяют применить как нормы, обусловленные этими признаками, так и иные нормы, если это не противоречит существу обязательства. При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон непоименованного договора определяются посредством аналогии права, то есть из общих начал и смысла гражданского законодательства.
Гражданское законодательство не столь мобильно, как гражданские правоотношения, поэтому оно не всегда предусматривает те или иные нормы.
Но, при этом законодатель не ограничивает субъекты права содержанием нормативных правовых актов, он разрешает участникам самим формировать договорные конструкции с целью удовлетворения интересов, и на практических примерах смотрит и определяет значимость создаваемых отношений. Если соглашения начинают пользоваться популярностью, законодатель может усмотреть необходимость создания специального регулирования, и в таких случаях ГК РФ дополняется новыми видами договоров.
Судебная практика изобилует примерами не поименованных в гражданском законодательстве договоров, включающих нормы не только гражданского, но и комплексных отраслей права, таких как информационное, медицинское, предпринимательское и т.д. В сложившихся реалиях представляется допустимым использование применительно к ним термина «комплексный договор», оставив термин «непоименованный договор» для обозначения договорных отношений, непосредственно входящих в предмет гражданского права и отданных на усмотрение сторон.


Купить