Введение 3
Глава 1. Положения об экспроприации в системе гарантий защиты иностранных инвестиций 6
§1. Гарантии защиты иностранных инвестиций 6
§1.1. Национальный режим 6
§ 1.2. Режим наибольшего благоприятствования 9
§ 1.3. Предоставление справедливого и равноправного режима 11
§ 1.4. Обеспечение полной защиты и безопасности инвесторов 13
§ 1.5. Гарантии перевода платежей 15
§2. Условия прямой экспроприации 16
Глава 2. Косвенная экспроприация и регулятивные меры 23
§ 1. Понятие и признаки косвенной экспроприации 23
§ 2. Право на регулирование как суверенное право государств 30
§ 3. Критерии разграничения косвенной экспроприации и законных мер государственного регулирования 35
§ 3.1. Степень вмешательства в имущественное право и соответствующий ущерб 36
§ 3.2. Характер регулятивной меры, цель и контекст ее применения 38
§ 3.3. Вмешательство в законные ожидания инвесторов 39
Глава 3. Основные области государственного регулирования и их отражение в современных инвестиционных договорах 42
§ 1. Косвенная экспроприация и налогообложение 42
§ 2. Косвенная экспроприация и меры по защите окружающей среды 48
§ 3. Косвенная экспроприация и права человека 54
Заключение 62
Список использованной литературы 65
Вопрос соотношения защиты инвестиций и права на регулирование занимает важное место в текущих дискуссиях об инвестиционных договорах и в соответствующей политике государств . Инвестиционные соглашения выполняют двоякую функцию: с одной стороны, они направлены на защиту инвестиций от государственного произвола и на создание благоприятных условий для иностранных инвесторов, в том числе посредством государственного регулирования; с другой стороны, они представляют собой важный механизм, посредством которого принимающие государства могут привлекать прямые иностранные инвестиции, обеспечивая не только их рост в количественном отношении, но и их качественное совершенствование.
Важное место в международных инвестиционных соглашениях занимает система гарантий для иностранного инвестора, среди которых в настоящей работе особенно выделяется защита от косвенной экспроприации. Актуальность настоящей работы обусловлена тем, что несмотря на достаточно обширный материал, проанализированный арбитражами в рамках рассмотрения случаев косвенной экспроприации, по-прежнему нельзя говорить о наличии единого сформировавшегося подхода к ее определению.
Кроме того, актуальность настоящей работы связана с тем, что традиционно международные инвестиционные соглашения были посвящены вопросам защиты инвестиций и не содержали положений об ответственности и поведении инвесторов либо содержали их в незначительных количествах. Однако по последним оценкам Конференции ООН по торговле и развитию (далее ЮНКТАД), на сегодняшний день процесс заключения инвестиционных соглашений подошел к переломному моменту. В 2017 году было заключено наименьшее количество инвестиционных соглашений с 1983 года, что свидетельствует о наступлении периода анализа и пересмотра международной инвестиционной политики .
В этом контексте основная цель настоящего исследования состоит в том, чтобы проанализировать подходы, принятые в современных инвестиционных соглашениях, с точки зрения того, насколько они отражают ответственность инвестора. В конечном итоге настоящее исследование должно приблизить к пониманию того, можно ли говорить о достижении надлежащего баланса между взаимными правами и обязательствами инвесторов и принимающих государств.
Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:
- на основе положений инвестиционных соглашений и практики арбитражей изучить и систематизировать сформированные критерии и подходы к разграничению прямой и косвенной экспроприации;
- изучить подходы к соотношению косвенной экспроприации и права принимающих государств на принятие регулятивных мер, сформированные доктриной и практикой арбитражей;
- проанализировать положения международных инвестиционных соглашений, касающиеся государственного регулирования в некоторых областях, в которых могут иметь место случаи косвенной экспроприации, на предмет установления надлежащего баланса между взаимными правами и обязательствами инвесторов и принимающих государств.
Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в процессе обеспечения защиты иностранных инвестиций в принимающих государствах.
Предметом исследования являются нормы о косвенной экспроприации, а также положения, касающиеся областей государственного регулирования, закрепленные в международных инвестиционных соглашениях, которые были заключены в период 2017-2018 годов и тексты которых на английском языке размещены на сайте ЮНКТАДhttps://investmentpolicyhub.unctad.org. Кроме того, предметом исследования выступают отдельные положения заключенных ранее инвестиционных соглашений, которые представляют особое значение для развития последующей практики, а также российская и зарубежная доктрина и правоприменительная практика международных арбитражей, которая формирует принципы и подходы к разграничению косвенной экспроприации и права на регулирование.
При выполнении работы были использованы следующие методы исследования: метод анализа и синтеза, сравнительно-правовой, формально-логический методы. Выводы настоящего исследования основаны на анализе как первичных источников (международные инвестиционные соглашения), так и вторичных источников (комментарии арбитражей, доктринальные подходы экспертов в области международного инвестиционного права, справочные материалы международных организаций).
Практическое значение настоящего исследования, с одной стороны, состоит в том, что оно позволяет выявить передовые практики формулирования положений, касающихся сфер государственного регулирования, которые затем могут применяться при разработке новых инвестиционных соглашений. С другой стороны, настоящее исследование может служить своеобразным руководством для инвесторов, которое позволит им оценить инвестиционный режим того или иного принимающего государства и сделать выводы о потенциальных рисках и преимуществах инвестирования.
В настоящей работе были проанализированы положения международных инвестиционных соглашений, касающиеся косвенной экспроприации и государственного регулирования. Гарантии защиты от экспроприации занимают особое место в общей системе гарантий, предоставляемых принимающим государством иностранным инвесторам, во-первых, в связи с тем, что экспроприация непосредственно затрагивает право собственности иностранных инвесторов, и, во-вторых, в связи с тем, что право государств на экспроприацию имущества иностранцев в принципе не противоречит нормам международного права при соблюдении условий реализации этого права.
В последние годы новой формой экспроприации стала косвенная экспроприация, под которой понимается своего рода государственное воздействие на инвестиции в целях лишения инвестора возможности получать экономические выгоды от своих инвестиций; при этом формальный переход права собственности на активы может отсутствовать.
В настоящей работе были проанализированы положения международных инвестиционных соглашений, регулирующие вопросы косвенной экспроприации. Анализ таких положений показал, что инвестиционные соглашения предусматривают следующие основные критерии разграничения прямой и косвенной экспроприации: экономическое воздействие меры; продолжительность ее действия; степень вмешательства в разумные ожидания инвесторов; а также характер меры.
Особую сложность для арбитражей представляет разграничение косвенной экспроприации и мер, принимаемых государством в рамках своих регулятивных полномочий. В рамках настоящего исследования был сделан вывод о том, что наиболее последовательным подходом к анализу косвенной экспроприации является сложившийся в практике арбитражей принцип пропорциональности, суть которого заключается в непосредственном взвешивании интересов инвестора и интересов государства. Такой подход дает государствам больше свободы в принятии мер регулирования, обеспечивая при этом возможность контроля над потенциальными злоупотреблениями со стороны государств.
В настоящей работе были выделены три области, в которых государства чаще всего принимают регулятивные меры: налогообложение, охрана окружающей среды и права человека.
В сфере налогообложения в наибольшей степени проявляется такой критерий разграничения права на регулирование и косвенной экспроприации, как характер регулятивной меры. Так, для того чтобы налоговая мера могла быть отнесена к регулятивным полномочиям государства, она должна соответствовать определенным критериям: иметь широкое применение, не содержать каких-либо указаний на специфичность и быть принята в соответствии с международными принципами в области налогообложения.
Положения о защите окружающей среды могут быть включены в состав инвестиционных соглашений различными способами. Анализ показал, что наиболее декларативный характер носят положения, включенные в состав преамбулы. Что касается самостоятельных статей и исключений, они, как правило, фиксируют лишь право государства принимать меры в соответствующей области и поддерживать определенные стандарты. Обязанности инвесторов прямо не сформулированы, они выводятся из текста соответствующих положений. В этой связи в работе сделан вывод о целесообразности более четких формулировок соглашений об обязанностях инвесторов. Например, это могут быть обязанности по соблюдению действующего в принимающем государстве законодательства и стандартов в области защиты окружающей среды или обязанности по возмещению вреда, причиненного действиями инвестора окружающей среде.
Указанный вывод применим также и к формулировкам положений о защите прав человека, которые в некоторых случаях (например, в части борьбы с коррупцией) не возлагают на инвесторов каких-либо специальных обязательств. В то же время следует отметить, что именно в области защиты прав человека имеется наибольший потенциал для проявления подхода пропорциональности, поскольку арбитражам необходимо особенно тщательно взвешивать интересы инвестора и государства с учетом того, что их значимость может быть одинаково высока, и таким образом уточнять критерии разграничения права на регулирования и косвенной экспроприации. Благодаря этому права человека могут стать своеобразным руководством для формирования содержания международного инвестиционного права в целом и для его применения.
Таким образом, проведенный анализ показал, что в современных инвестиционных соглашениях, несмотря на включение в них отдельных положений, ответственность иностранных инвесторов практически не закреплена, вследствие чего на данном этапе не представляется возможным говорить о достижении баланса между взаимными правами и обязательствами иностранных инвесторов и принимающих государств.
Помощь студентам и аспирантам в выполнении работ от наших партнеров
