По итогам проведенного исследования нами были выявлены следующие проблемы и пути их решения:
Во-первых, на данный момент торговые сети занимают доминирующее положение в отношениях с поставщиками продовольственных товаров, хотя, по своей сути, они не являются производителями, а лишь посредниками. Несмотря на изначальную декларацию целей Закона о торговле, по-прежнему отсутствует баланс интересов всех участников продовольственной цепочки: от агрария-производителя до покупателя-потребителя.
Очевидно, среди указанных субъектов торговли, поставщики и особенно производители являются наиболее уязвимыми участниками отношений. Соответственно, больше обязательств и ограничений должно быть именно на стороне торговых сетей.
На наш взгляд, данная проблема может быть решена введением квотирования. Торговой сети необходимо заключить контракты с местными производителями, тем самым обеспечив присутствие местных товаров у себя в продаже не менее определенной доли в процентах от релевантного ассортимента. Если установить минимальное количество поставщиков, торговые сети уже не смогут их свободно «душить» закупочными ценами, более того, у ритейлеров появится необходимость договариваться и приглашать к себе новых поставщиков продукции. Решение вопроса о составе таких поставщиков необходимо оставить региональным властям. Однако по разным товарам могут существовать разные соотношения и уровни регулирования. Например, по сельскохозяйственной продукции квоты надо устанавливать на федеральном уровне, так как на Севере местных производителей может и не оказаться. Таким образом, квота станет именно обязательством для торговой сети и правом для производителя/поставщика.
Во-вторых, в Докладе о состоянии конкуренции в России за 2018 год ФАС указало, что Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» не делает различий между понятиями «торговая сеть», «дистрибьютор», «субъект осуществляющий торговую деятельность», что создает ситуацию, при которой дистрибьюторы, торговые сети и небольшие ритейлеры, имея разные бизнес модели последующей реализации приобретаемой у поставщиков продукции, подпадают под единое государственное регулирование (за исключением отдельных дополнительных ограничений для торговых сетей), в частности, в отношении ограничений выплат и допустимых видов услуг, что не позволяет обеспечивать эффективные условия реализации продукции конечному потребителю. Возможным решением данной проблемы будет являться выведение дистрибьюторов в рамки отдельного правового регулирования, в части допустимых соглашений между поставщиками и дистрибьюторами, а также размеров и видов допустимых вознаграждений и иного.
В-третьих, размер штрафных санкций, устанавливаемых торговыми сетями в отношении поставщиков, постоянно растет. При этом такие санкции становятся мерой давления, а сами штрафы - недобросовестным способом получения дополнительной прибыли. Из-за этого число претензий растет, а ситуация на рынке ритейла усложняется. В целом, значительный размер штрафных санкций применительно к юридическим лицам в сфере торговой деятельности по сравнению с субъектами - нарушителями антимонопольных правил в других сферах создает "положение, при котором за одно и то же нарушение - создание дискриминационных условий - хозяйствующие субъекты несут различную административную ответственность".
Решением данной проблемы было бы, во-первых, установление «зеркальной» ответственности поставщиков и торговых сетей, а, во-вторых, приведение в соответствие Закона о торговой деятельности, Закона о защите конкуренции и Кодекса об административных правонарушениях. В частности:
• Закон о защите конкуренции в ч. 8 ст.4 относит создание препятствия для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов к дискриминационным условиям, а Закон о торговой деятельности разделяет эти понятия;
• российское антимонопольное законодательство устанавливает запрет на создание дискриминационных условий для хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке (п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции), а также для торговых сетей и поставщиков продовольственных товаров (ст. 13 Закона о торговой деятельности), т.е. для двух разных категорий хозяйствующих субъектов. При этом для обеих групп хозяйствующих субъектов создания дискриминационных условий, как это следует из содержания п. 1 ч. 1 ст. 13 Закона о торговой деятельности, применяется одно и то же определение понятия таких условий, закрепленное в рассмотренных ранее нормах Закона о защите конкуренции (см. подробнее в §1 Главы 2). В связи с этим появляются трудности в правоприменении. Если законодатель разделил одно и то же правонарушение по субъектному составу, то необходимо также уточнить объективную сторону правонарушения с учетом специфики субъектного состава;
• в настоящий момент в Российской Федерации развивается новая конструкция отношений между торговыми сетями и поставщиками, которая не имеет законодательного закрепления, и может быть расценена, как нарушающая ряд антимонопольных норм, направленных на запрет картельных сговоров. Указанная практика, связанна с объединением мелких и средних, в основном региональных, торговых сетей в торгово-закупочные союзы, которые предлагают поставщикам унификацию бизнес моделей в рамках взаимодействия с нескольким торговыми сетями (единые цены, один логистический центр, единый подход к продвижению товара и иное), при этом, данная практика не находит своего отражения в правовом регулировании, и фактически может быть рассмотрена как картельный сговор, поскольку торговые сети согласовывают единые условия работы, что нарушает установленные ст.11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запреты;
• существует проблема некорреспондирующихся норм Закона о торговой деятельности и КоАП РФ, так, части 1 и 2 статьи 14.41 КоАП необходимо привести в соответствие с требованиями частей 1 и 2 статьи 9 Закона о торговле;
• ряд взаимосвязанных положений Закона о торговле и КоАП содержат разный субъектный состав, что вызывает неоднозначность толкования и правоприменения (пункт 10 статьи 2, части 4 и 6 статьи 9 Закона о торговле, часть 2 статьи 14.42 КоАП);
• прямо не предусмотренное положениями КоАП право антимонопольного органа на проведение административного расследования по некоторым составам административных правонарушений порождает неединообразие практики производства по делам об административных нарушениях за нарушение положений Закона о торговле (часть 1 статьи 28.7 КоАП следует дополнить словами «законодательства об основах государственного регулирования торговой деятельности»).
В-четвертых, торговая сеть - одна из моделей бизнеса, одна из форм организации продаж. Главная проблема в нашей стране, на данный момент, в том, что крупный бизнес выбирает торговые сети именно как средство недобросовестной борьбы на рынке с конкурентами. Потому что сети обладают большими возможностями управлять своими финансами и минимизировать расходы, а также устанавливать демпинговые цены. Поэтому необходимо, во-первых, регулировать их деятельность путем установления прямых запретов и обязательств, ставя их в равные условия с остальными участниками. Это, в свою очередь, позволит увеличить число конкурентов, так как сейчас эта модель позволяет войти в топ, «задавить» более мелких посредников в продаже продовольственных товаров и затем навязывать свои цены потребителю.
Данную проблему можно также решить введением квот. Стоит создать реестр поставщиков по каждому региону, и обязываем торговые сети закупаться у них в пределах квот. В противном случае - штраф и приостановление деятельности, пока сеть не подпишет портфель контрактов. Для того чтобы попасть в такой реестр поставщикам необходимо пройти сертификацию, а также соответствовать всем требованиям, предъявляемым к качеству товара и т.п.
Таким образом, государство должно создать такие условия, чтобы эта бизнес модель использовала только те преимущества, которые лежат в плоскости интересов потребителя: низкие цены, хорошее качество, логистика, широкий охват поставщиков, сеть складов и т.д., но не те преимущества, которые позволяют устранять с рынка конкурентов.

Купить