Помощь студентам в учебе
Конституционно-правовая концепция адвокатской тайны
|
Введение з
Глава 1 Историко-правовой анализ адвокатской тайны 9
1.1 История возникновения и развития адвокатской тайны 9
1.2 Международное и конституционно-правовое регулирование адвокатской
тайны 15
1.3 Правовая природа и понятие адвокатской тайны 21
Глава 2 Содержание адвокатской тайны 29
2.1 Субъект адвокатской тайны 29
2.2 Предмет адвокатской тайны 39
2.3 Исключения из принципа абсолютности адвокатской тайны 43
Глава 3 Гарантии и механизм охраны и защиты адвокатской тайны 48
3.1 Гарантии охраны адвокатской тайны 48
3.2 Механизм охраны адвокатской тайны 52
3.3 Меры защиты информации, составляющей предмет адвокатской тайны 59
Заключение 68
Список используемой литературы и используемых источников 73
Глава 1 Историко-правовой анализ адвокатской тайны 9
1.1 История возникновения и развития адвокатской тайны 9
1.2 Международное и конституционно-правовое регулирование адвокатской
тайны 15
1.3 Правовая природа и понятие адвокатской тайны 21
Глава 2 Содержание адвокатской тайны 29
2.1 Субъект адвокатской тайны 29
2.2 Предмет адвокатской тайны 39
2.3 Исключения из принципа абсолютности адвокатской тайны 43
Глава 3 Гарантии и механизм охраны и защиты адвокатской тайны 48
3.1 Гарантии охраны адвокатской тайны 48
3.2 Механизм охраны адвокатской тайны 52
3.3 Меры защиты информации, составляющей предмет адвокатской тайны 59
Заключение 68
Список используемой литературы и используемых источников 73
Актуальность исследования.
Одним из институтов современного гражданского общества является адвокатура. Согласно данным Федеральной палаты адвокатов РФ, в Российской Федерации учреждено и действует 26648 адвокатских образований, в том числе 3006 коллегий адвокатов, 856 адвокатских бюро, 22688 адвокатских кабинетов, 98 юридических консультаций [42]. По официальным данным Министерства юстиции РФ по состоянию на 1 января 2020 года число адвокатов в России составляло 73 911 человек, в том числе в Самарской области - 1746 человек [105].
Неотъемлемым условием независимой деятельности адвоката и действенным атрибутом гарантированного Конституцией Российской Федерации права на оказание юридической помощи является институт адвокатской тайны. Без данного института невозможно говорить и о доверии к адвокату со стороны его доверителя, что в свою очередь позволяет получить полную информацию, необходимую для эффективной осуществления представительства или защиты. Нормативное закрепление адвокатской тайны связано с нравственными началами адвокатской деятельности. Институт адвокатской тайны, по справедливому замечанию В.Н. Буробина, охватывает интересы не только адвоката и его клиента, но правосудия, а «в конечном счете всего гражданского общества» [14, с. 35-45].
Однако в правовом регулировании института адвокатской тайны обнаруживается ряд существенных недостатков, препятствующих реализации права граждан на защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
Прежде всего, в нормах действующего законодательства отсутствует понятие адвокатской тайны. Кодекс профессиональной этики адвоката также не раскрывает данное понятие. Все это приводит к негативным последствиям, как для самого адвоката, так и для его доверителя. Кроме того, институт адвокатской тайны по большей части урегулирован Кодекс профессиональной этики адвоката, тогда как статус данного акта не определен.
Без должного регулирования остались такие вопросы, как временные пределы хранения адвокатом адвокатской тайны, ответственность адвоката за разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну. Все это позволяет сделать вывод о достаточно слабом механизме защиты адвокатской тайны. Более того, частые нарушения адвокатской тайны встречаются в уголовном судопроизводстве, связанные с вмешательством правоохранительных органов.
Все выше изложенное обуславливает актуальность и своевременность обращения к теме конституционно-правовой концепции адвокатской тайны.
Степень разработанности темы.
Теоретические исследования адвокатской тайны как одного из составляющих механизма обеспечения права человека на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации имеют длительную историю. При этом данный институт нельзя признать окончательно или до конца изученным. По большей части адвокатскую тайну исследует в рамках изучения правового статуса адвоката. Например, М.П. Потанина в своем диссертационном исследовании на концептуальной основе разрабатывает новые подходы к научному осмыслению места и роли адвокатуры в реализации конституционного права и свободы человека и гражданина на юридическую помощь. На монографическом уровне исследователь выявляет проблемы, возникающие при оказании квалифицированной юридической помощи и предлагает определенные пути совершенствования деятельности российской адвокатуры [97].
С.Э. Либанова с целью повышения эффективности реализации норм, регулирующих обеспечение конституционных прав человека разрабатывает комплекс теоретических и нормативных положений и определяет сферу влияния и участие адвокатуры в законотворческом процессе [62].
Комплексное исследование адвокатуры проводит А.Г. Кучерина, отдельно освещая юридическую природу ответственности адвоката и намечает перспективы и роли адвокатуры в судебно-правовой реформе [59].
Адвокатская тайна является предметом исследования и ряда кандидатских диссертаций. К примеру, П.Е. Короткова рассматривает становление, развитие и функционирование адвокатской тайны в сравнительно-правовом аспекте на примере Российской Федерации и некоторых зарубежных стран [56]. С.В. Темнов, обращая внимание на отсутствие самостоятельной конституционной трактовки адвокатской тайны, свое диссертационное исследование посвящает конституционно-правовой концепции адвокатской тайны [115]. Теория и практика реализации адвокатской тайны исследованы в докторской диссертации Ю.С. Пилипенко [86]. Много статей посвящается проблемным вопросам института адвокатской тайны.
Таким образом, проблема адвокатской тайны - многоаспектна, что еще раз обуславливает насущность и актуальность магистерского исследования.
Методологическую основу диссертационного исследования составляет комплекс методов научного познания. Преобладающее значение имеет диалектический метод познания, позволяющий исследовать институт адвокатской тайны в его историческом, логическом, взаимосвязанном и взаимообусловленном явлении. Применялся метод объективного и всестороннего анализа адвокатской тайны с учетом конкретной исторической обстановки и совокупности правовых, политических, экономических и социальных факторов. Системный метод исследования позволил определить природу адвокатской тайны и ее роль как механизма, обеспечивающего реализацию права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. Формально-логические методы исследования позволили наметить подходы и пути совершенствования механизма охраны и защиты адвокатской тайны.
Теоретическую основу исследования составили труды следующих ученых: М.Ю. Барщевского, А.Д. Бойко, И.В. Бондарь, Д.П. Ватман, Т.А. Григорьевой, П.Е. Коротковой, Ю.С Пилипенко, И.В. Смольковой, С.В, Темнова и др.
Объект исследования - общественные отношения, возникающие в процессе осуществления адвокатом правозащитной деятельности, направленной на обеспечение права каждого на получение квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации.
Предметом исследования являются нормы действующего законодательства, регулирующие охрану и защиту адвокатской тайны.
Цель исследования - провести комплексное теоретическое и конституционно-правовое исследование адвокатской тайны в механизме обеспечения прав человека на получение квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
1) рассмотреть историю возникновения и развития адвокатской тайны;
2) проанализировать международное и конституционно-правовое регулирование адвокатской тайны;
3) определить правовую природу и понятие адвокатской тайны;
4) рассмотреть субъектов адвокатской тайны;
5) определить предмет адвокатской тайны;
6) исследовать исключения и принципа абсолютности адвокатской тайны;
7) проанализировать гарантии охраны адвокатской тайны;
8) исследовать механизм охраны адвокатской тайны;
9) выявить особенности и проблемы защиты информации, составляющей предмет адвокатской тайны.
Научная новизна исследования отражена в целях и задачах магистерского исследования, а также в положениях, выносимых на защиту.
Магистерская диссертация представляет собой попытку комплексного исследования института адвокатуры с учетом возникшей необходимости его совершенствования.
Положения, выносимые на защиту:
- было сформулировано определение адвокатской тайны:
адвокатская тайна - профессиональный вид тайны, посредством которой адвокат охраняет любые сведения, полученные им в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю;
- в связи с недостаточной теоретической разработкой понятия гарантий адвокатской тайны и фрагментарным закреплением указанных гарантий в законодательстве необходимы основные направления их оптимизации: установить уголовную ответственность за нарушение адвокатской тайны должностными лицами и адвокатами в отдельной норме УК РФ; закрепить в УПК РФ понятия адвокатской тайны и обязанности должностных лиц, представляющих сторону обвинения, не нарушать такую тайну; дополнить УПК РФ прямым указанием на недопустимость обыска адвоката без решения суда;
- в п.п. 2,3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ следует включить положение, согласно которому согласие доверителя на допрос его адвоката, защитника оформляется в письменном виде и приобщается к материалам уголовного дела;
- адвокатским сообществом должен быть разработан порядок реализации права адвоката на огласку сведений о готовящемся преступлении в исключительных случаях, включающий:
условия его реализации;
необходимость принятия адвокатом предупредительных мер.
Практическая значимость магистерской диссертации заключается в возможности использования сделанных выводов и предложений при совершенствовании правового регулирования адвокатуры в Российской Федерации. Материалы магистерской диссертации могут быть использованы в учебно-методических целях при чтении курсов по дисциплинам «Правоохранительные органы», «Конституционное право».
Нормативной базой исследования являются: Конституция Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, Федеральный закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» и другие федеральные законы, нормативные правовые акты, регулирующие адвокатскую деятельность в Российской Федерации.
Структура магистерской диссертации: введение, три главы, девять параграфов, заключение и список используемой литературы и используемых источников.
По теме магистерского исследования была опубликована статья: Молчанова А. Д. Анализ практики применения мер пресечения в отношении адвокатов / А. Д. Молчанова. — Текст: непосредственный // Молодой ученый. — 2020. — № 20 (310). — С. 290-294. — URL: https://moluch.ru/archive/310/70023/ (дата обращения: 06.06.2020).
Одним из институтов современного гражданского общества является адвокатура. Согласно данным Федеральной палаты адвокатов РФ, в Российской Федерации учреждено и действует 26648 адвокатских образований, в том числе 3006 коллегий адвокатов, 856 адвокатских бюро, 22688 адвокатских кабинетов, 98 юридических консультаций [42]. По официальным данным Министерства юстиции РФ по состоянию на 1 января 2020 года число адвокатов в России составляло 73 911 человек, в том числе в Самарской области - 1746 человек [105].
Неотъемлемым условием независимой деятельности адвоката и действенным атрибутом гарантированного Конституцией Российской Федерации права на оказание юридической помощи является институт адвокатской тайны. Без данного института невозможно говорить и о доверии к адвокату со стороны его доверителя, что в свою очередь позволяет получить полную информацию, необходимую для эффективной осуществления представительства или защиты. Нормативное закрепление адвокатской тайны связано с нравственными началами адвокатской деятельности. Институт адвокатской тайны, по справедливому замечанию В.Н. Буробина, охватывает интересы не только адвоката и его клиента, но правосудия, а «в конечном счете всего гражданского общества» [14, с. 35-45].
Однако в правовом регулировании института адвокатской тайны обнаруживается ряд существенных недостатков, препятствующих реализации права граждан на защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
Прежде всего, в нормах действующего законодательства отсутствует понятие адвокатской тайны. Кодекс профессиональной этики адвоката также не раскрывает данное понятие. Все это приводит к негативным последствиям, как для самого адвоката, так и для его доверителя. Кроме того, институт адвокатской тайны по большей части урегулирован Кодекс профессиональной этики адвоката, тогда как статус данного акта не определен.
Без должного регулирования остались такие вопросы, как временные пределы хранения адвокатом адвокатской тайны, ответственность адвоката за разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну. Все это позволяет сделать вывод о достаточно слабом механизме защиты адвокатской тайны. Более того, частые нарушения адвокатской тайны встречаются в уголовном судопроизводстве, связанные с вмешательством правоохранительных органов.
Все выше изложенное обуславливает актуальность и своевременность обращения к теме конституционно-правовой концепции адвокатской тайны.
Степень разработанности темы.
Теоретические исследования адвокатской тайны как одного из составляющих механизма обеспечения права человека на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации имеют длительную историю. При этом данный институт нельзя признать окончательно или до конца изученным. По большей части адвокатскую тайну исследует в рамках изучения правового статуса адвоката. Например, М.П. Потанина в своем диссертационном исследовании на концептуальной основе разрабатывает новые подходы к научному осмыслению места и роли адвокатуры в реализации конституционного права и свободы человека и гражданина на юридическую помощь. На монографическом уровне исследователь выявляет проблемы, возникающие при оказании квалифицированной юридической помощи и предлагает определенные пути совершенствования деятельности российской адвокатуры [97].
С.Э. Либанова с целью повышения эффективности реализации норм, регулирующих обеспечение конституционных прав человека разрабатывает комплекс теоретических и нормативных положений и определяет сферу влияния и участие адвокатуры в законотворческом процессе [62].
Комплексное исследование адвокатуры проводит А.Г. Кучерина, отдельно освещая юридическую природу ответственности адвоката и намечает перспективы и роли адвокатуры в судебно-правовой реформе [59].
Адвокатская тайна является предметом исследования и ряда кандидатских диссертаций. К примеру, П.Е. Короткова рассматривает становление, развитие и функционирование адвокатской тайны в сравнительно-правовом аспекте на примере Российской Федерации и некоторых зарубежных стран [56]. С.В. Темнов, обращая внимание на отсутствие самостоятельной конституционной трактовки адвокатской тайны, свое диссертационное исследование посвящает конституционно-правовой концепции адвокатской тайны [115]. Теория и практика реализации адвокатской тайны исследованы в докторской диссертации Ю.С. Пилипенко [86]. Много статей посвящается проблемным вопросам института адвокатской тайны.
Таким образом, проблема адвокатской тайны - многоаспектна, что еще раз обуславливает насущность и актуальность магистерского исследования.
Методологическую основу диссертационного исследования составляет комплекс методов научного познания. Преобладающее значение имеет диалектический метод познания, позволяющий исследовать институт адвокатской тайны в его историческом, логическом, взаимосвязанном и взаимообусловленном явлении. Применялся метод объективного и всестороннего анализа адвокатской тайны с учетом конкретной исторической обстановки и совокупности правовых, политических, экономических и социальных факторов. Системный метод исследования позволил определить природу адвокатской тайны и ее роль как механизма, обеспечивающего реализацию права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. Формально-логические методы исследования позволили наметить подходы и пути совершенствования механизма охраны и защиты адвокатской тайны.
Теоретическую основу исследования составили труды следующих ученых: М.Ю. Барщевского, А.Д. Бойко, И.В. Бондарь, Д.П. Ватман, Т.А. Григорьевой, П.Е. Коротковой, Ю.С Пилипенко, И.В. Смольковой, С.В, Темнова и др.
Объект исследования - общественные отношения, возникающие в процессе осуществления адвокатом правозащитной деятельности, направленной на обеспечение права каждого на получение квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации.
Предметом исследования являются нормы действующего законодательства, регулирующие охрану и защиту адвокатской тайны.
Цель исследования - провести комплексное теоретическое и конституционно-правовое исследование адвокатской тайны в механизме обеспечения прав человека на получение квалифицированной юридической помощи в Российской Федерации.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
1) рассмотреть историю возникновения и развития адвокатской тайны;
2) проанализировать международное и конституционно-правовое регулирование адвокатской тайны;
3) определить правовую природу и понятие адвокатской тайны;
4) рассмотреть субъектов адвокатской тайны;
5) определить предмет адвокатской тайны;
6) исследовать исключения и принципа абсолютности адвокатской тайны;
7) проанализировать гарантии охраны адвокатской тайны;
8) исследовать механизм охраны адвокатской тайны;
9) выявить особенности и проблемы защиты информации, составляющей предмет адвокатской тайны.
Научная новизна исследования отражена в целях и задачах магистерского исследования, а также в положениях, выносимых на защиту.
Магистерская диссертация представляет собой попытку комплексного исследования института адвокатуры с учетом возникшей необходимости его совершенствования.
Положения, выносимые на защиту:
- было сформулировано определение адвокатской тайны:
адвокатская тайна - профессиональный вид тайны, посредством которой адвокат охраняет любые сведения, полученные им в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю;
- в связи с недостаточной теоретической разработкой понятия гарантий адвокатской тайны и фрагментарным закреплением указанных гарантий в законодательстве необходимы основные направления их оптимизации: установить уголовную ответственность за нарушение адвокатской тайны должностными лицами и адвокатами в отдельной норме УК РФ; закрепить в УПК РФ понятия адвокатской тайны и обязанности должностных лиц, представляющих сторону обвинения, не нарушать такую тайну; дополнить УПК РФ прямым указанием на недопустимость обыска адвоката без решения суда;
- в п.п. 2,3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ следует включить положение, согласно которому согласие доверителя на допрос его адвоката, защитника оформляется в письменном виде и приобщается к материалам уголовного дела;
- адвокатским сообществом должен быть разработан порядок реализации права адвоката на огласку сведений о готовящемся преступлении в исключительных случаях, включающий:
условия его реализации;
необходимость принятия адвокатом предупредительных мер.
Практическая значимость магистерской диссертации заключается в возможности использования сделанных выводов и предложений при совершенствовании правового регулирования адвокатуры в Российской Федерации. Материалы магистерской диссертации могут быть использованы в учебно-методических целях при чтении курсов по дисциплинам «Правоохранительные органы», «Конституционное право».
Нормативной базой исследования являются: Конституция Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации, Федеральный закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» и другие федеральные законы, нормативные правовые акты, регулирующие адвокатскую деятельность в Российской Федерации.
Структура магистерской диссертации: введение, три главы, девять параграфов, заключение и список используемой литературы и используемых источников.
По теме магистерского исследования была опубликована статья: Молчанова А. Д. Анализ практики применения мер пресечения в отношении адвокатов / А. Д. Молчанова. — Текст: непосредственный // Молодой ученый. — 2020. — № 20 (310). — С. 290-294. — URL: https://moluch.ru/archive/310/70023/ (дата обращения: 06.06.2020).
В заключительной части магистерской диссертации необходимо подвести следующие итоги.
Во-первых, проведенный анализ возникновения и развития института адвокатской тайны, показал, как на протяжении всей ее истории менялось отношении к данному институту со стороны, как органов государственной власти, так и общества в целом. При этом само появление и функционирование института адвокатской тайны является прямым следствием достижения обществом определенного демократического и правового уровня развития, когда на первое место ставится гарантированность, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина.
Во-вторых, необходимо расширить норму об адвокатской тайне в Федеральном законе № 63-ФЗ посредством легального определения адвокатской тайны, ее содержания и ответственности за нарушение. В соответствующих процессуальных кодексах необходимо подробнее раскрыть содержание адвокатской тайны применительно к видам процесса. Кодекс же профессиональной этики адвоката должен раскрывать адвокатскую тайну исключительно с этической точки зрения.
В-третьих, под адвокатской тайной следует понимать профессиональный вид тайны, посредством которой адвокат охраняет любые сведения, полученные им в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю.
В-четвертых, субъектом адвокатской тайны является адвокат. При этом, не вполне корректно распространять режим адвокатской тайны на всех юристов, оказывающих профессиональную помощь. Не являющийся адвокатом юрист, который оказывает профессиональную помощь обратившемуся к нему лицу, также обязан соблюдать определенный режим тайны применительно к сообщенным ему сведениям. Однако данные отношения регулируются не Федеральным законом № 63-ФЗ, а ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
В-пятых, законодатель исходит из максимально расширительного толкования адвокатской тайны. При этом, определенным компромиссом между сохранением адвокатской тайны и защитой общественной безопасности и жизни людей, может стать норма, допускающая дачу свидетельских показаний адвокатом, об обстоятельствах готовящегося тяжкого или особо тяжкого преступления ставших ему известными от лица, обратившегося за юридической помощью без разглашения персональной информации о нем самом.
В-шестых, адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения без согласия доверителя в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем; своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству; своей защиты по возбужденному против него уголовному делу.
В-седьмых, в связи с недостаточной теоретической разработкой понятия гарантий адвокатской тайны и фрагментарным закреплением указанных гарантий в законодательстве необходимы основные направления их оптимизации:
1) установление уголовной ответственности за нарушение адвокатской тайны должностными лицами и адвокатами в отдельной норме УК РФ;
2) закрепление в УПК РФ понятия адвокатской тайны и обязанности должностных лиц, представляющих сторону обвинения, не нарушать такую тайну;
3) дополнение УПК РФ прямым указанием на недопустимость обыска адвоката без решения суда.
В-восьмых, положения, допускающие допрос адвоката, защитника с согласия и в интересах доверителя не подвергают сомнению абсолютный характер адвокатской тайны, в данном случае у адвоката, защитника нет права выбора давать свидетельские показания или отказаться от них, адвокат, защитник действует в интересах доверителя, доверитель, соглашаясь на допрос его адвоката, защитника, освобождает последнего от обязанности хранить адвокатскую тайну. В связи с тем, что адвокатская тайна носит абсолютный характер, ее ограничение возможно только лишь в интересах и с письменного согласия доверителя, на основании судебного решения. Поэтому, в п.п. 2,3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ следует включить положение, согласно которому согласие доверителя на допрос его адвоката, защитника оформляется в письменном виде и приобщается к материалам уголовного дела.
В-девятых, когда адвокату на любое действие, связанное с использованием профессиональной тайны, необходимо получение согласия доверителя, он, во-первых, без этого согласия не сможет ничего сказать или сделать, не рискуя быть привлеченным к ответственности, а во-вторых, ограничиваются его возможности по оказанию квалифицированной юридической помощи. Поэтому оптимальным представляется подход, при котором адвокату необходимо использовать информацию в той мере, в какой это необходимо и достаточно для оказания эффективной защиты.
Разглашение адвокатской тайны может произойти и по неосторожности самого адвоката. Поэтому необходимо тщательно контролировать свое поведение, поскольку даже незначительный намек при определенном стечении обстоятельств может повлечь за собой разглашение тайны. Неосторожное разглашение адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, может нанести существенный вред доверителю, а также другим лицам, имеющим отношение к делу.
Адвокатским сообществом должен быть разработан порядок реализации права адвоката на огласку сведений о готовящемся преступлении в исключительных случаях, включающий:
• условия его реализации - наличие достаточных оснований предполагать, что существует реальная вероятность совершения преступления и единственной возможностью его предотвращения является огласка сведений только в том объёме, который требуют обстоятельства;
• необходимость принятия адвокатом предупредительных мер - попытка отговорить от совершения преступления и разъяснение последствий преступного деяния.
Кроме того необходимо, чтобы передача таких сведений осуществлялась по согласованию с адвокатской палатой, в реестре которой состоит адвокат, и через нее. В части определения категорий преступлений, сведения о подготовке которых подпадали бы под исключительные случаи, вопрос представляется достаточно сложным. В первую очередь, это должны быть преступления против личности и террористической направленности. В остальных случаях вопрос требует тщательной проработки в законодательном органе с обязательным участием представителей адвокатского сообщества.
После этого вполне оправданным является введение в адвокатскую практику письменных документов определенной формы, например, ознакомление доверителя и подписание им бланка с нормативным определением и разъяснением содержания понятия адвокатской тайны, а также с указанием случаев, когда адвокат освобождается от обязанности ее соблюдения.
Таким образом, как высоко ни расценивать значение института адвокатской тайны, все же необходимо признать, что должны существовать известные границы, известные пределы, и переход за эти пределы заставит отказаться от сохранения тайны и даст возможность заговорить адвокату, освободив его от обязанности молчать - обязанности, могущей причинить большие моральные страдания.
Адвокатура является институтом гражданского общества и должна действовать в его интересах, а обязывая своих представителей под страхом привлечения к дисциплинарной ответственности, вплоть до лишения статуса, сохранять в тайне сведения о готовящемся преступлении, она ставит интересы потенциального преступника выше всего остального, что может повлечь тяжкие последствия для общества и государства, особенно в связи с повышением террористической активности.
Во-первых, проведенный анализ возникновения и развития института адвокатской тайны, показал, как на протяжении всей ее истории менялось отношении к данному институту со стороны, как органов государственной власти, так и общества в целом. При этом само появление и функционирование института адвокатской тайны является прямым следствием достижения обществом определенного демократического и правового уровня развития, когда на первое место ставится гарантированность, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина.
Во-вторых, необходимо расширить норму об адвокатской тайне в Федеральном законе № 63-ФЗ посредством легального определения адвокатской тайны, ее содержания и ответственности за нарушение. В соответствующих процессуальных кодексах необходимо подробнее раскрыть содержание адвокатской тайны применительно к видам процесса. Кодекс же профессиональной этики адвоката должен раскрывать адвокатскую тайну исключительно с этической точки зрения.
В-третьих, под адвокатской тайной следует понимать профессиональный вид тайны, посредством которой адвокат охраняет любые сведения, полученные им в связи с оказанием юридической помощи своему доверителю.
В-четвертых, субъектом адвокатской тайны является адвокат. При этом, не вполне корректно распространять режим адвокатской тайны на всех юристов, оказывающих профессиональную помощь. Не являющийся адвокатом юрист, который оказывает профессиональную помощь обратившемуся к нему лицу, также обязан соблюдать определенный режим тайны применительно к сообщенным ему сведениям. Однако данные отношения регулируются не Федеральным законом № 63-ФЗ, а ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
В-пятых, законодатель исходит из максимально расширительного толкования адвокатской тайны. При этом, определенным компромиссом между сохранением адвокатской тайны и защитой общественной безопасности и жизни людей, может стать норма, допускающая дачу свидетельских показаний адвокатом, об обстоятельствах готовящегося тяжкого или особо тяжкого преступления ставших ему известными от лица, обратившегося за юридической помощью без разглашения персональной информации о нем самом.
В-шестых, адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения без согласия доверителя в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем; своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству; своей защиты по возбужденному против него уголовному делу.
В-седьмых, в связи с недостаточной теоретической разработкой понятия гарантий адвокатской тайны и фрагментарным закреплением указанных гарантий в законодательстве необходимы основные направления их оптимизации:
1) установление уголовной ответственности за нарушение адвокатской тайны должностными лицами и адвокатами в отдельной норме УК РФ;
2) закрепление в УПК РФ понятия адвокатской тайны и обязанности должностных лиц, представляющих сторону обвинения, не нарушать такую тайну;
3) дополнение УПК РФ прямым указанием на недопустимость обыска адвоката без решения суда.
В-восьмых, положения, допускающие допрос адвоката, защитника с согласия и в интересах доверителя не подвергают сомнению абсолютный характер адвокатской тайны, в данном случае у адвоката, защитника нет права выбора давать свидетельские показания или отказаться от них, адвокат, защитник действует в интересах доверителя, доверитель, соглашаясь на допрос его адвоката, защитника, освобождает последнего от обязанности хранить адвокатскую тайну. В связи с тем, что адвокатская тайна носит абсолютный характер, ее ограничение возможно только лишь в интересах и с письменного согласия доверителя, на основании судебного решения. Поэтому, в п.п. 2,3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ следует включить положение, согласно которому согласие доверителя на допрос его адвоката, защитника оформляется в письменном виде и приобщается к материалам уголовного дела.
В-девятых, когда адвокату на любое действие, связанное с использованием профессиональной тайны, необходимо получение согласия доверителя, он, во-первых, без этого согласия не сможет ничего сказать или сделать, не рискуя быть привлеченным к ответственности, а во-вторых, ограничиваются его возможности по оказанию квалифицированной юридической помощи. Поэтому оптимальным представляется подход, при котором адвокату необходимо использовать информацию в той мере, в какой это необходимо и достаточно для оказания эффективной защиты.
Разглашение адвокатской тайны может произойти и по неосторожности самого адвоката. Поэтому необходимо тщательно контролировать свое поведение, поскольку даже незначительный намек при определенном стечении обстоятельств может повлечь за собой разглашение тайны. Неосторожное разглашение адвокатом сведений, составляющих адвокатскую тайну, может нанести существенный вред доверителю, а также другим лицам, имеющим отношение к делу.
Адвокатским сообществом должен быть разработан порядок реализации права адвоката на огласку сведений о готовящемся преступлении в исключительных случаях, включающий:
• условия его реализации - наличие достаточных оснований предполагать, что существует реальная вероятность совершения преступления и единственной возможностью его предотвращения является огласка сведений только в том объёме, который требуют обстоятельства;
• необходимость принятия адвокатом предупредительных мер - попытка отговорить от совершения преступления и разъяснение последствий преступного деяния.
Кроме того необходимо, чтобы передача таких сведений осуществлялась по согласованию с адвокатской палатой, в реестре которой состоит адвокат, и через нее. В части определения категорий преступлений, сведения о подготовке которых подпадали бы под исключительные случаи, вопрос представляется достаточно сложным. В первую очередь, это должны быть преступления против личности и террористической направленности. В остальных случаях вопрос требует тщательной проработки в законодательном органе с обязательным участием представителей адвокатского сообщества.
После этого вполне оправданным является введение в адвокатскую практику письменных документов определенной формы, например, ознакомление доверителя и подписание им бланка с нормативным определением и разъяснением содержания понятия адвокатской тайны, а также с указанием случаев, когда адвокат освобождается от обязанности ее соблюдения.
Таким образом, как высоко ни расценивать значение института адвокатской тайны, все же необходимо признать, что должны существовать известные границы, известные пределы, и переход за эти пределы заставит отказаться от сохранения тайны и даст возможность заговорить адвокату, освободив его от обязанности молчать - обязанности, могущей причинить большие моральные страдания.
Адвокатура является институтом гражданского общества и должна действовать в его интересах, а обязывая своих представителей под страхом привлечения к дисциплинарной ответственности, вплоть до лишения статуса, сохранять в тайне сведения о готовящемся преступлении, она ставит интересы потенциального преступника выше всего остального, что может повлечь тяжкие последствия для общества и государства, особенно в связи с повышением террористической активности.
Подобные работы
- Адвокатская тайна в Российской Федерации: конституционно-правовая концепция»
Магистерская диссертация, юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 4875 р. Год сдачи: 2021 - Конституционно-правовая концепция адвокатской тайны
Магистерская диссертация, конституционное право. Язык работы: Русский. Цена: 5400 р. Год сдачи: 2022 - Конституционно-правовая концепция адвокатской тайны
Магистерская диссертация, юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 5450 р. Год сдачи: 2023 - ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ИНФОРМАЦИОННОЙ СФЕРЕ (12.00.14)
Диссертации (РГБ), административное право. Язык работы: Русский. Цена: 700 р. Год сдачи: 2002 - Правовые отношения в информационной сфере
Диссертации (РГБ), юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 470 р. Год сдачи: 2002 - ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ В ИНФОРМАЦИОННОЙ СФЕРЕ
Диссертации (РГБ), административное право. Язык работы: Русский. Цена: 500 р. Год сдачи: 2002 - Конституционно-правовой статус Уполномоченного по правам человека РФ (на примере Республики Татарстан)
Магистерская диссертация, юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 4825 р. Год сдачи: 2016 - Информация с ограниченным доступом в предпринимательской деятельности: правовой аспект
Магистерская диссертация, юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 4990 р. Год сдачи: 2021 - Врачебная тайна: актуальные проблемы правового регулирования
Магистерская диссертация, юриспруденция. Язык работы: Русский. Цена: 5680 р. Год сдачи: 2018